序論：好文章的創(chuàng)作是一個不斷探索和完善的過程，我們?yōu)槟扑]十篇債權(quán)人申請破產(chǎn)申請書范例，希望它們能助您一臂之力，提升您的閱讀品質(zhì)，帶來更深刻的閱讀感受。

篇（1）

破產(chǎn)還債申請書的提交必須符合法律規(guī)定的條件：(1)申請企業(yè)法人破產(chǎn)還債的原因是該企業(yè)因嚴重虧損，無力清償?shù)狡趥鶆?wù)。這里的“嚴重虧損”，不僅指因經(jīng)營不善，競爭失利導致虧損，而且還指因天災(zāi)人禍，不可抗力等情況導致企業(yè)無法維持日常生產(chǎn)和經(jīng)營。“清償”，指對債務(wù)全部清償，而非部分清償?！盁o力清償”，指企業(yè)法人對于已到期債務(wù)缺少清償能力，既不能以其全部財產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，又缺乏信譽不能取得債權(quán)人的諒解與同情，可以延期或減免債務(wù)，而只能宣告破產(chǎn)還債；(2)申請人只能是因嚴重虧損而無力清償?shù)狡趥鶆?wù)的企業(yè)法人或其債權(quán)人。企業(yè)法人為全民所有制企業(yè)，提交破產(chǎn)還債申請時應(yīng)經(jīng)上級主管部門同意。當債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時，債權(quán)人不論其人數(shù)多少或債權(quán)數(shù)額多少，都有權(quán)向人民法院申請宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)還債；(3)被申請宣告破產(chǎn)還債的企業(yè)必須是具有法人資格的企業(yè)，具體指具有法人資格的集體企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私人企業(yè)設(shè)在中國領(lǐng)域內(nèi)的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)以及依《中華人民共和國破產(chǎn)法》可以宣告破產(chǎn)的全民所有制企業(yè)。不具法人資格的企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙都不能被申請宣告破產(chǎn)；(4)申請人必須向被申請宣告破產(chǎn)還債的企業(yè)法人住所地人民法院提交破產(chǎn)還債申請書。至于級別管轄，則視該破產(chǎn)還債案件的具體情況決定，一般破產(chǎn)還債案件，可由基層人民法院管轄，重大、復(fù)雜的破產(chǎn)還債案件，由中級或中級以上人民法院管轄。

申請人通過提交破產(chǎn)還債申請書，使人民法院對符合破產(chǎn)條件的企業(yè)法人宣告破產(chǎn)還債，對于改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟具有十分重要的意義。首先，有利于及時、妥善地解決企業(yè)嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的問題，盡快了卻債權(quán)債務(wù)關(guān)系，消除經(jīng)濟環(huán)境中的不穩(wěn)定因素，從而維護市場經(jīng)濟秩序；其次，有利于淘汰落后的生產(chǎn)方式和經(jīng)營方式，推動技術(shù)進步；再次，有利于保護債權(quán)人和債務(wù)人合法權(quán)益，既可以使債權(quán)人公平地從破產(chǎn)財產(chǎn)中受償，最大限度地保護其合法權(quán)益，又可以使受債務(wù)困擾的企業(yè)擺脫重負。宣告破產(chǎn)后，破產(chǎn)企業(yè)的民事主體資格消失，保障了民事流轉(zhuǎn)的安全。

文書制作要點

破產(chǎn)還債申請書依其申請人不同，有兩種格式，分別為適用于債權(quán)人的破產(chǎn)還債申請書和適用于債務(wù)人的破產(chǎn)還債申請書。其制作要點是：

首部：

(1)注明文書各稱。

(2)申請人和被申請人基本情況：基本情況所列事項與其他申請書相同。適用于債務(wù)人的破產(chǎn)還債申請書中只有申請人，沒有被申請人。

正文：

寫明申請人申請破產(chǎn)還債的具體請求及所依據(jù)的事實和理由。

(1)請求事項：簡要說明申請企業(yè)法人破產(chǎn)還債的請求。

(2)事實和理由：扼要地闡明申請人申請企業(yè)法人破產(chǎn)還債的事實原因和法律依據(jù)。由債權(quán)人提出的申請書，應(yīng)主要寫明債權(quán)人與該企業(yè)法人間債權(quán)債務(wù)關(guān)系產(chǎn)生的事實，債權(quán)性質(zhì)、數(shù)額、債權(quán)有無擔保，債權(quán)是否已到履行期限的情況，然后闡述該企業(yè)法人無力清償?shù)狡趥鶆?wù)的事實，并提供有關(guān)證據(jù)予以證明?；谄渑c該企業(yè)法人間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系及該企業(yè)法人無力清償債務(wù)的事實，根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，提出宣告該企業(yè)法人破產(chǎn)還債的申請。

由債務(wù)人提出的申請書，應(yīng)首先寫明企業(yè)基本狀況，包括其目前資產(chǎn)及負債情況，企業(yè)生產(chǎn)，經(jīng)營及虧損以至不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況。然后列明企業(yè)法人的會計報表、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊等材料?；谄髽I(yè)基本情況，表明其已具備法定破產(chǎn)條件，根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定，請求宣告破產(chǎn)還債。

尾部：

(1)致送人民法院名稱。

(2)申請人簽名，申請人為法人或其他組織的，應(yīng)加蓋單位公章。

(3)申請日期。

(4)附項：破產(chǎn)還債申請書是由債務(wù)人提出的，應(yīng)附上該企業(yè)的會計報表、債務(wù)、清冊、債權(quán)人清冊及相關(guān)證據(jù)；申請書是由債權(quán)人提出的，應(yīng)附上債權(quán)人名冊、債權(quán)證明及其他有關(guān)證據(jù)材料。

企業(yè)法人破產(chǎn)還債申請書

(申請人為公民用)

申請人：姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)或單位、住所

被申請人：名稱

住所地：

法定代表人：（姓名、職務(wù)）

請求事項：

事實與理由：

此致

__________人民法院

申請人：(簽名)

年 月 日

企業(yè)法人破產(chǎn)還債申請書

(適用于債務(wù)人的申請書格式)

申請人：名稱

住所地：

法定代表人：姓名、職務(wù)

請求事項：

事實與理由：

此致

__________人民法院

申請人：(名稱并加蓋公章)

篇（2）

(2)當事人的根本環(huán)境。債務(wù)人提出申請的，應(yīng)寫明企業(yè)法人的全稱和地點地點，法定代表人姓名和職務(wù)和德律風號碼和郵政編碼，不寫申請人的根本環(huán)境。債權(quán)人提出申請的，劃分寫明各自的根本環(huán)境，債權(quán)人是法人或其他組織的，寫明單元的全稱和地點地點，法定代表人(或尾要負責人)的姓名和職務(wù)和德律風號碼和郵政編碼;債權(quán)人是公平易近的，寫明其姓名、性別、年齒、平易近族、籍貫、職業(yè)或事情單元和職務(wù)、住址和德律風號碼和郵政編碼。被申請報酬債務(wù)人，應(yīng)寫明其根本環(huán)境。

(3)哀求事項。債務(wù)人申請的，則寫請裁定宣布申請人破產(chǎn)還債;債權(quán)人申請的，則寫請裁定宣布被申請人破產(chǎn)還債。

2、正文

(1)事真。

債務(wù)人申請破產(chǎn)還債的，則該當寫明：

① 企業(yè)環(huán)境。應(yīng)寫明企業(yè)性量，什么時候正在工商辦理部分掛號注冊和掛號批準號，流動資產(chǎn)和活動資金的數(shù)額，運營的規(guī)模和體例，產(chǎn)物的名稱、規(guī)格，職工人數(shù)等。

② 運營環(huán)境。簡敘經(jīng)謀生產(chǎn)環(huán)境，什么時候開端吃虧，吃虧環(huán)境，緣由是甚么，采納過何種扭虧轉(zhuǎn)盈的辦法，結(jié)果若何等。

③ 負債環(huán)境。要寫明尾要債權(quán)債務(wù)閉系構(gòu)成的環(huán)境，共負債幾多元，所負債務(wù)是不是到了了償?shù)目倘?拖欠稅務(wù)機閉稅款幾多元，虧欠本企業(yè)職工人為和勞保費用等各幾多元，表里共負債幾多元，企業(yè)所負債款與企業(yè)流動資產(chǎn)和活動資金比擬，前者數(shù)額已相當或跨越了后者的數(shù)額。

④ 破產(chǎn)還債，已征得企業(yè)上級主管部分或當局授權(quán)部分的贊成。

羅列證據(jù)，債務(wù)人申請破產(chǎn)還債的，該當供給的材料有：企業(yè)吃虧環(huán)境的申明、管帳報表、企業(yè)財富狀態(tài)明細表和無形財富的地圓：債權(quán)清冊和債務(wù)清冊(包羅債權(quán)人和債務(wù)人名單、居處、開戶銀行、債權(quán)債務(wù)產(chǎn)生的工夫、債權(quán)債務(wù)數(shù)額，有出有爭議等);破產(chǎn)企業(yè)上級主管部分或當局部分贊成其申請破產(chǎn)的定睹;人平易近法院以為依法該當供給的其他材料。

債權(quán)人申請破產(chǎn)還債的，事真部門則該當寫明：

① 債權(quán)債務(wù)構(gòu)成環(huán)境。該當寫明什么時候何地由于甚么構(gòu)成清償權(quán)債務(wù)閉系，債權(quán)是甚么性量，數(shù)額幾多，債權(quán)有出有財富擔保，詳細環(huán)境若何，債權(quán)是不是到了真行刻日等。

② 討帳環(huán)境。債權(quán)人什么時候何地以何種體例停止討帳，后果如何。

按照把握的材料，申明債務(wù)人吃虧嚴重，資不抵債，已契開法定破產(chǎn)還債前提。

羅列申明，債權(quán)人申請破產(chǎn)還債的，該當供給的材料有：債權(quán)收鬧事真的有閉證據(jù);債權(quán)性量、數(shù)額的證真材料;債權(quán)有出有財富擔保，有財富擔保的，該當供給證據(jù);債務(wù)人不克不及了債到期債務(wù)的有閉證據(jù)，等等。

(2)來由部門：一是依事論理，一是依法論理。

債務(wù)人造作的申請書，來由部門應(yīng)申明事真已充真證真企業(yè)吃虧嚴重，無力了債到期債務(wù)，具有了法定破產(chǎn)前提;若不采納破產(chǎn)辦法，則企業(yè)吃虧日趨嚴重，將使國度、團體、企業(yè)和債權(quán)人等遭到更年夜的損得等等;并援用我國《平易近事訴訟法》或《破產(chǎn)法》有閉條目作法令按照，最后再申明一下，申請破產(chǎn)已獲得上級主管部分或當局授權(quán)部分贊成。

篇（3）

2021破產(chǎn)申請書申請人

名稱：股份有限公司

住所：省市區(qū)街號(郵編：______電話：_____電傳：_______)

法定代表人：董事長

申請內(nèi)容：請人民法院宣告公司破產(chǎn)

申請事實及理由如下：

本公司由于缺乏應(yīng)變能力，在市場情況發(fā)生巨大變化情況下，無力及時調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，

加上管理混亂，導致產(chǎn)品大量積壓。公司不得不以低價拋售?，F(xiàn)公司有凈資產(chǎn)____元，債務(wù)____元，已有__名債權(quán)人索還到期債務(wù)。本公司既無還債財產(chǎn)，又不能以自己信用籌借資金還債，也不能以經(jīng)營所得還債。經(jīng)年度第次臨時股東大會(股東會)討論，同意本公司向人民法院申請破產(chǎn)。

申請附件：

1.股東大會(股東會)記錄;

2.公司虧損情況說明;

3.公司會計報表;

4.債權(quán)清冊及債務(wù)清冊。

此致

敬禮!

申請人：haoword

__年__月__日

申請企業(yè)破產(chǎn)應(yīng)該提交什么手續(xù)根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第8條的規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。其中，破產(chǎn)申請書應(yīng)當載明下列事項：(1)申請人、被申請人的基本情況;(2)申請目的;(3)申請的事實和理由;(4)人民法院認為應(yīng)當載明的其他事項。所謂“有關(guān)證據(jù)”，是指破產(chǎn)申請書所列事項的真實性證明，用于證明申請人身份真實性的文件如企業(yè)法人的營業(yè)執(zhí)照等等。此外，債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

公司破產(chǎn)需要哪些條件一、申請的提出

我國實行的是絕對的破產(chǎn)申請主義,即破產(chǎn)程序只能由法定破產(chǎn)申請權(quán)人提出申請而開始,法院不得依職權(quán)主動開始破產(chǎn)程序(見最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)〉若干問題的意見》第15條,以下簡稱《破產(chǎn)意見》)。根據(jù)《破產(chǎn)法》及《民事訴訟法》的規(guī)定,債權(quán)人和債務(wù)人均可依法提出破產(chǎn)申請。由于全民所有制企業(yè)的特殊性,債務(wù)人的破產(chǎn)申請權(quán)受到嚴格限制。國發(fā)[1994]59號文指出,試點城市實施企業(yè)破產(chǎn),必須首先安置好破產(chǎn)企業(yè)職工。如從反面解釋,沒有安置好破產(chǎn)企業(yè)職工的,就不能實施破產(chǎn)。又據(jù)國發(fā)[1997]10號文補充通知的精神,未列入兼并破產(chǎn)和解困企業(yè)名單的企業(yè)也不能申請破產(chǎn)。人民法院可按[1997]2號文的規(guī)定,以其不符合受理條件而不予受理。《破產(chǎn)法》第8條第1款規(guī)定:“債務(wù)人經(jīng)其上級主管部門同意后,可以申請宣告破產(chǎn)”?？梢?沒有上級主管部門的同意,作為債務(wù)人的企業(yè)即使達到破產(chǎn)界限,也不得向法院提出破產(chǎn)申請。這樣看來,債務(wù)人的破產(chǎn)申請權(quán)能否行使完全取決于其上級主管部門的意愿,從而使債務(wù)人的破產(chǎn)申請權(quán)流于形式。

二、破產(chǎn)申請的受理

(一)嚴格審查破產(chǎn)企業(yè)是否具備破產(chǎn)資格

根據(jù)我國《破產(chǎn)法》、《公司法》、《民事訴訟法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定,只要申請或被申請的破產(chǎn)企業(yè)是全民所有制企業(yè)和非全民所有制企業(yè)法人,比如全民所有制企業(yè)、集體企業(yè)、三資企業(yè)、聯(lián)營企業(yè)、私營企業(yè)等,被認為其具備了破產(chǎn)主體資格的,予以受理;但對于以下兩種情形的全民所有制企業(yè)原則上不予受理:一是公用企業(yè)和與國計民生有重大關(guān)系的企業(yè),政府有關(guān)部門給予資助或采取其他措施幫助清償債務(wù)的;二是取得還債擔保,并能夠從破產(chǎn)申請之日起6個月內(nèi)清償債務(wù)的。對那些不具備法人資格的企業(yè)分支機構(gòu)、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙等申請破產(chǎn)的,因其不具備法定的主體資格,則依法裁定不予受理。

(二)審查破產(chǎn)企業(yè)是否達到破產(chǎn)界限

破產(chǎn)界限,即破產(chǎn)原因、破產(chǎn)條件,是指法院在何種情況下可宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的狀態(tài),也是法院判斷是否宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)的標準和理由?！镀飘a(chǎn)法》第3條規(guī)定的破產(chǎn)條件是“企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損,不能清償?shù)狡趥鶆?wù)”?！睹袷略V訟法》第19章規(guī)定為“嚴重虧損,無力清償?shù)狡趥鶆?wù)”。有的債務(wù)人尚未達到破產(chǎn)界限,通過人為因素,造成達到破產(chǎn)界限的假象,目的是為了破產(chǎn)逃債。根據(jù)《關(guān)于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第31條的有關(guān)規(guī)定,可從以下三方面審查是否已達到破產(chǎn)界限:一是不能清償?shù)膫鶆?wù)必須是期限已屆滿,并經(jīng)債權(quán)人請求清償;二是不能清償?shù)膫鶆?wù)必須是到期的全部債務(wù)而非某項債務(wù)不能清償;三是債務(wù)人對現(xiàn)有的債務(wù)在客觀上毫無辦法,而非主觀上不能。以上三方面的審查,無論是債務(wù)人申請,。

還是債權(quán)人申請,均應(yīng)提供相應(yīng)的證據(jù),以確認債務(wù)人是否達到破產(chǎn)界限,如果債務(wù)人停止支付到期債務(wù)并呈連續(xù)狀態(tài),如無相反證據(jù)證明,則可推定為不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。

三、破產(chǎn)的和解與整頓

在1986年我國制定企業(yè)破產(chǎn)法的時候,起草者就曾經(jīng)提出這樣的設(shè)想:“對達到破產(chǎn)界限而有可能挽救的企業(yè),通過與債權(quán)人達成延期減免還債的協(xié)議,并經(jīng)人民法院裁定認可后進行整頓(簡稱法定整頓),力爭使其恢復(fù)生機和活力”。按照當時的草案規(guī)定,達到破產(chǎn)界限的企業(yè),可以請求調(diào)解整頓;調(diào)解整頓方案經(jīng)債權(quán)人會議通過,并經(jīng)監(jiān)管會審查后,由法院作出裁定;監(jiān)管會由法院任命,負責監(jiān)督整頓,并向法院報告工作。遺憾的是,在草案的審議過程中,由于遷就了計劃經(jīng)濟體制下形成的依賴行政權(quán)力的思維定式,這一設(shè)想被否定了,并且被代之以包辦主義的、現(xiàn)已被實踐證明是行之無效的行政整頓制度。

我國破產(chǎn)規(guī)范中設(shè)立了和解與整頓制度作為破產(chǎn)開始后宣告破產(chǎn)前,可由當事人選擇的一種程序,而不是破產(chǎn)的必經(jīng)程序。然而,這一制度僅在《破產(chǎn)法》中得以體現(xiàn),顯然只能適用于國有企業(yè),對非國有企業(yè)法人尚無法適用,且《民事訴訟法》中也未作具體規(guī)定。非國有企業(yè)在瀕臨破產(chǎn)時,如果有整頓復(fù)興的希望,我們認為,債務(wù)人可與債權(quán)人達成和解協(xié)議,也可以根據(jù)和解協(xié)議進行整頓。根據(jù)有關(guān)司法解釋,其整頓程序可以參照適用《破產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定。但是,非國有企業(yè)由于在性質(zhì)上以及管理體制和管理方式上具有不同于國有企業(yè)的特點,因此,對這類企業(yè)的破產(chǎn)整頓時,不能完全適用企業(yè)破產(chǎn)法中整頓制度的所有規(guī)定,應(yīng)當根據(jù)具體情況,在不損害債務(wù)人和各債權(quán)人利益的情況下,靈活地處理那些不宜直接援用的事項。如在對私營企業(yè)或無主管部門的企業(yè)整頓時,整頓的申請可由企業(yè)提出,整頓的主持人可由人民法院或債權(quán)人會議選任。

和解協(xié)議一旦公告即具有法律效力。對企業(yè)進行整頓的,期限不得超過兩年,且期間不得發(fā)生以下幾種情形:不執(zhí)行和解協(xié)議的;財務(wù)狀況繼續(xù)惡化,債權(quán)人會議提出終結(jié)的;在法院受理案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內(nèi),企業(yè)有隱匿、私分或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);非正常壓價出售財產(chǎn);對原來沒有財產(chǎn)擔保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔保;對未到期的債務(wù)提前清償;放棄自己的債權(quán)等行為。經(jīng)過整頓(和解),企業(yè)能夠清償債務(wù)的,人民法院應(yīng)當終結(jié)該企業(yè)的破產(chǎn)程序并予以公告。

四、破產(chǎn)清算

(一)清算組的組成

破產(chǎn)清算組,這一機構(gòu)有的國家稱破產(chǎn)財產(chǎn)管理人,有的國家稱受托人,我國《破產(chǎn)法》稱之為清算組,《民事訴訟法》中稱之為清算組織,這就表明,我國現(xiàn)行有關(guān)破產(chǎn)的法律規(guī)定中,不允許一個人成為破產(chǎn)清算者。《破產(chǎn)法》第24條第2款規(guī)定:“清算組成員由人民法院從企業(yè)上級主管部門、政府財政部門等有關(guān)部門和專業(yè)人員中指定。清算組可以聘任必要的工作人員。”我國公司法第189條的規(guī)定:“公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù),被依法宣告破產(chǎn)的,由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定,組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組,對公司進行破產(chǎn)清算。”

(二)破產(chǎn)財產(chǎn)

篇（4）

一、參與分配制度概念及其法律特征

有的觀點認為：“參與分配，是指經(jīng)申請執(zhí)行人申請，對被執(zhí)行人為公民或其他組織的財產(chǎn)開始執(zhí)行程序以后，該被執(zhí)行人的其他已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)，向執(zhí)行法院申請，使債權(quán)平均受償?shù)闹贫取！边@種觀點把正在起訴的債權(quán)人也納入了參與分配申請人的范疇，雖然符合我國的司法解釋，但易產(chǎn)生分配方案不確定、執(zhí)行效率不高、浪費執(zhí)行資源的弊端。從司法實踐來看，很少有正在起訴，卻沒有執(zhí)行名義而主持分配的法院允許債權(quán)人（原告）參與分配的案例。同時，執(zhí)行法院也是一個不確定的概念，因為參與分配的執(zhí)行申請人，可能在同一法院，也可能在多家法院，這一觀點所指的執(zhí)行法院究竟是哪一家法院？很不好把握。把被執(zhí)行人限定為公民或其他組織，排除了法人，這一提法也與現(xiàn)有相關(guān)的司法解釋相沖突。

還有人認為：“參與分配，是指在執(zhí)行程序中，如債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，對該債務(wù)人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人申請參加執(zhí)行程序，對債務(wù)人的財產(chǎn)予以公平清償?shù)闹贫取！边@種觀點是法院系統(tǒng)的主流觀點，比較客觀。但它對參與分配的債權(quán)是否進入執(zhí)行程序，未作硬性要求，與我國現(xiàn)有的司法解釋相悖，值得商榷；同時該觀點沒有明確提出參與分配的時間，也是明顯的不足之處。

我國學者楊與齡對參與分配制度作了如下的定義：參與分配是“指有執(zhí)行名義之債權(quán)人，請求就債務(wù)人之財產(chǎn)實施強制執(zhí)行所得之金額，其他債權(quán)人向執(zhí)行法院聲明，其債權(quán)平均受償而言?！边@種觀點反映了參與分配的執(zhí)行名義和平均受償?shù)奶卣鳎磳⑴c分配的申請人資格以及提出申請的時間予以說明。

通過對參與分配程序的實際考察，我們發(fā)現(xiàn)：參與分配的當事人有申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人、其他申請執(zhí)行人。這樣，在參與分配這一執(zhí)行法律關(guān)系中就存在著三方面的當事人：一是申請執(zhí)行人也是被執(zhí)行人多頭債權(quán)人之一，為了與其他申請執(zhí)行人區(qū)別開來，我們可以稱為主申請人，它是對被執(zhí)行人的財產(chǎn)采取執(zhí)行措施且是措施順位排第一的債權(quán)人；二是被執(zhí)行人，被執(zhí)行只有一方，它是多頭債務(wù)人，而且其所負的債務(wù)系屬于不同的執(zhí)行名義；三是其他申請執(zhí)行人，為了與主申請執(zhí)行人區(qū)別開來，我們把它稱為次申請執(zhí)行人，所謂次申請執(zhí)行人，是相對于采取執(zhí)行措施且措施順位排第一的申請執(zhí)行人而言的，系指被執(zhí)行人的其他已經(jīng)申請執(zhí)行的債權(quán)人，這些債權(quán)人都有執(zhí)行名義，并進入了執(zhí)行程序。

就法院而言，承辦主申請執(zhí)行人案件的法院由于主持分配事宜，可以稱為分配法院，而其他法院，承辦次申請執(zhí)行人的執(zhí)行案件，受理次申請執(zhí)行人參與分配的申請，向分配法院提交參與分配所須的相關(guān)材料，與分配法院相區(qū)別，可以稱為執(zhí)行法院?！秷?zhí)行規(guī)定》第92條對法院就是這樣進行了區(qū)分：“債權(quán)人申請參與分配的，應(yīng)當向其原申請執(zhí)行法院提交參與分配申請書，寫明參與分配的理由，并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院，并說明執(zhí)行情況。”

參與分配制度從過程看包括參與和分配兩方面的，參與程序即次申請執(zhí)行人申請參加的程序，是規(guī)定申請加入已開始的執(zhí)行程序的主體資格、申請時間、申請等內(nèi)容的；分配程序是關(guān)于就執(zhí)行所得對各債權(quán)人實行公開清償?shù)姆椒?、?guī)則和比例的程序。

根據(jù)上述分析，筆者認為，民事執(zhí)行中的參與分配制度是指在民事強制執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人有多個進入執(zhí)行程序的申請執(zhí)行人，且被執(zhí)行人可供執(zhí)行財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)，因次申請執(zhí)行人向執(zhí)行法院提出參與分配的申請，由分配法院對次申請執(zhí)行人依法進行審查，并對可供執(zhí)行的財產(chǎn)按照法律規(guī)定的分配規(guī)則和比例在所有申請執(zhí)行人中進行清償?shù)囊环N法律制度。執(zhí)行財產(chǎn)處理完畢，不參與分配的債權(quán)人的余下實體權(quán)利，各申請執(zhí)行人的案件都可以中止執(zhí)行，中止的原因消失，各申請執(zhí)行人可以申請恢復(fù)執(zhí)行。它有如下法律特征：

（一）被執(zhí)行人可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足。在民事強制執(zhí)行程序中，對被執(zhí)行人的財產(chǎn)，經(jīng)過人民法院采取查封、扣押、提取收入、拍賣、變賣等強制執(zhí)行措施，除去優(yōu)先受償?shù)呢敭a(chǎn)和維持被執(zhí)行人的基本生活費，出現(xiàn)可供執(zhí)行的財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)情況，這種債權(quán)大于被執(zhí)行財產(chǎn)情況，是參與分配的前提條件。

（二）有多個金錢給付的執(zhí)行案件。執(zhí)行案件執(zhí)行標的競合和主體的競合是參與分配的形式特征。首先是執(zhí)行標的競合。這些執(zhí)行案件，都必須是以金錢為執(zhí)行標的，物之交付請求權(quán)和作為、不作為請求權(quán)等不符合參與分配的條件。

其次這些執(zhí)行案件，是執(zhí)行主體的競合。不是執(zhí)行案件的債權(quán)人，沒有參與分配的資格，《執(zhí)行規(guī)定》第92條規(guī)定的主申請執(zhí)行人、被執(zhí)行人以及次申請執(zhí)行人都是法院執(zhí)行案件的當事人，這些執(zhí)行案件，可以是兩個，也可以是兩個以上，一方面是多個取得執(zhí)行依據(jù)的執(zhí)行申請人，另一方面有共同的被執(zhí)行人。同時，這些案件，可能在一家法院，也可能在多家法院，但都未執(zhí)行完畢。

（三）分配法院處于主導地位。關(guān)于參與分配的程序，我國法律沒有具體規(guī)定，從實際操作看，一般認為應(yīng)分下列階段：1、申請。已取得執(zhí)行根據(jù)、進入執(zhí)行程序的債權(quán)人得知他人對債務(wù)人已提起執(zhí)行程序而債務(wù)人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)后，可以向執(zhí)行法院遞交參與分配申請書，要求參與分配，由執(zhí)行法院向分配法院轉(zhuǎn)交相關(guān)材料。2、審查和處理。分配法院對要求參與分配的申請進行實質(zhì)審查，看其是否符合參與分配的條件。對符合條件的，予以批準；對不符合條件的，予以駁回。3、制作分配表、異議處置及實施分配。執(zhí)行法院對除有優(yōu)先受償權(quán)外的各分配債權(quán)人一視同仁，扣除案件訴訟費用，將執(zhí)行所得按公平的原則制作分配表并依分配表實施分配。各參與分配債權(quán)人對分配順序及債權(quán)數(shù)額的有異議時，可在分配期日前向執(zhí)行法院提出。異議成立的，法院將原分配表變更后實施分配，否則，按原分配表實施分配。在參與分配的民事執(zhí)行法律關(guān)系中，分配法院處于主導地位。

（四）申請時間的限制性。申請參與分配的債權(quán)人只有在執(zhí)行程序開始后至被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢前提出參與分配申請。其他債權(quán)人既不能在執(zhí)行程序開始前也不能在被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢后提出參與分配申請。超過這個期限，債權(quán)人喪失申請參與分配的資格。

二、參與分配與破產(chǎn)制度、協(xié)助執(zhí)行的關(guān)系

我們分析參與分配制度，許多人把它與破產(chǎn)制度混淆，特別是法人作為參與分配的被執(zhí)行人，他們就認為應(yīng)該是適用破產(chǎn)制度，而不是適用參與分配。實際上，二者是兩個非常相似的法律制度，但它們的區(qū)別又很明顯。他們的相同點是：

首先從主體上看，他們都是多個債權(quán)人，一個債務(wù)人，都可能涉及多家法院。

其次從前提條件看，二者都有資不抵債的事實。不論是參與分配制度，還是破產(chǎn)制度，都必須滿足債務(wù)人資不抵債的基本條件。我國《執(zhí)行規(guī)定》96條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人，未經(jīng)清理或清算而撤銷、注銷或歇業(yè)，其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，應(yīng)當參照本規(guī)定90條至95條的規(guī)定，對各債權(quán)人的債權(quán)按比例清償?！蔽覈飘a(chǎn)法第二條也有類似規(guī)定“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)?！眱蓚€法律規(guī)定的前提條件基本一致。

再次他們都遵守公平受償?shù)脑瓌t。參與分配和破產(chǎn)制度，都按照法律規(guī)定的公平原則清償，首先執(zhí)行特殊債權(quán)，再執(zhí)行普通債權(quán)。我國《執(zhí)行規(guī)定》第94條規(guī)定“參與分配案件中可供執(zhí)行的財產(chǎn)，在對享有優(yōu)先權(quán)、擔保權(quán)的債權(quán)人依照法律規(guī)定的順序優(yōu)先受償后，按照各個案件債權(quán)額的比例進行分配?！蔽覈飘a(chǎn)法第一百一十三條也規(guī)定了清償順位：“財產(chǎn)在優(yōu)先清償破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)后，依照下列順序清償：（一）破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金；（二）破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款；（三）普通破產(chǎn)債權(quán)。破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配?！?/p>

參與分配和破產(chǎn)制度還有許多相同或者相近的點，但二者也有很大的區(qū)別，主要區(qū)別是：

（一）法律制度不同。參與分配是執(zhí)行程序中的制度，是在執(zhí)行程序開始之后，被執(zhí)行人的其他債權(quán)人提出申請，由分配法院主持在執(zhí)行程序中進行財產(chǎn)分配。而破產(chǎn)制度則是民商法特別法的范疇，既包括實體法的內(nèi)容，也包括程序法的內(nèi)容，債權(quán)人或債務(wù)人提出申請，由法院主持成立清算委員會進行清算，為獨立的程序。

（二）申請人不同。參與分配須由被執(zhí)行人的除申請強制執(zhí)行人以外的具有執(zhí)行名義的其他債權(quán)人依法申請，不符合這一條件的債權(quán)人不得申請參與分配。而破產(chǎn)程序可以由任何債權(quán)人提出申請，還可由債務(wù)人提出申請。

（三）被申請人不同。參與分配適用的對象，依我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條、第96條，適用于企業(yè)法人、公民或其他組織。破產(chǎn)制度則只適用企業(yè)法人。我國《破產(chǎn)法》第一條規(guī)定了適用范圍“為規(guī)范企業(yè)破產(chǎn)程序，公平清理債權(quán)債務(wù)，保護債權(quán)人和債務(wù)人的合法權(quán)益，維護社會主義市場秩序，制定本法?！?/p>

（四）主管不同。參與分配是人民法院執(zhí)行局（庭），破產(chǎn)是人民法院的民事審判庭。

（五）管轄不同。參與分配由主申請人案件法院管轄。《執(zhí)行規(guī)定》第90規(guī)定“債權(quán)人申請參與分配的，應(yīng)當向其原申請執(zhí)行法院提交申請書，寫明參與分配的理由，并附有執(zhí)行依據(jù)。該執(zhí)行法院應(yīng)將參與分配申請書轉(zhuǎn)交給主持分配的法院，并說明執(zhí)行情況。”而破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地人民法院管轄（破產(chǎn)法第三條）。

（六）法律后果不同。參與分配的結(jié)果是各債權(quán)申請人的執(zhí)行案件的中止，中止的情形消失，恢復(fù)執(zhí)行。而破產(chǎn)制度的結(jié)果是多樣的，包括重整、和解和破產(chǎn)清算，如果破產(chǎn)清算，則所有未實現(xiàn)債權(quán)部分一律核銷。

參與分配和破產(chǎn)制度又是相互聯(lián)系的。企業(yè)法人資不抵債，不一定產(chǎn)生破產(chǎn)結(jié)果，在企業(yè)法人破產(chǎn)之前，適用參與分配制度。申請執(zhí)行人是否選擇破產(chǎn)程序，是申請執(zhí)行人的權(quán)利。我國《執(zhí)行規(guī)定》第89條規(guī)定“被執(zhí)行人為企業(yè)法人，其財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，可告知當事人依法申請被執(zhí)行人破產(chǎn)，”就是給申請執(zhí)行人的選擇權(quán)。

參與分配和協(xié)助執(zhí)行也有些類似。在法院作為協(xié)助執(zhí)行人時，兩種制度都是一家法院給另一家法院的債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的一種制度，《執(zhí)行規(guī)定》第124條是人民法院作為協(xié)助執(zhí)行單位協(xié)助執(zhí)行時具體規(guī)定和要求“人民法院在異地執(zhí)行時，當?shù)厝嗣穹ㄔ簯?yīng)該積極配合，協(xié)同排除障礙，保證執(zhí)行人員的人身安全和執(zhí)行裝備、執(zhí)行標的物不受侵害?！钡珔⑴c分配和協(xié)助執(zhí)行的區(qū)別又很明顯。

首先是執(zhí)行的標的不同。參與分配標的必須是金錢給付義務(wù)，而協(xié)助執(zhí)行的標的是多方面的，可以是行為，也可以是金錢，甚至是人。如甲法院協(xié)助乙法院扣押車輛、拘留人等。

其次法院的權(quán)利不同。參與分配中的分配法院有審查的權(quán)利，協(xié)助執(zhí)行的單位不一定是法院，協(xié)助執(zhí)行的法院沒有審查的權(quán)利。

第三執(zhí)行的措施不同。參與分配中的分配法院直接執(zhí)行給債權(quán)人，協(xié)助執(zhí)行的法院只是協(xié)助，具體的處理由執(zhí)行法院辦理。

第四債權(quán)人的地位不一樣。參與分配的債權(quán)人是分配法院的當事人，協(xié)助執(zhí)行中不可能成為協(xié)助執(zhí)行法院的當事人。

第五救濟制度不一樣。參與分配的債權(quán)人可以申訴，提起訴訟，而協(xié)助執(zhí)行的法院不直接面對申請執(zhí)行人，不與協(xié)助執(zhí)行的申請執(zhí)行人有利害關(guān)系，沒有設(shè)立這類救濟制度。

三、關(guān)于我國參與分配制度的理解和適用

從司法實踐中看，各地在貫徹最高人民法院《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》時關(guān)于參與分配立法的規(guī)定有很大的爭議，筆者就其中的幾個談一下自己的看法：

（一）關(guān)于申請參與分配的主體范圍問題

分配法院對參與分配的審查以及其它債權(quán)人的異議首先從申請人的主體資格開始。對此，我國現(xiàn)有的司法解釋作了不同的規(guī)定?！睹裨V意見》規(guī)定，申請參與分配人必須是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)或者已經(jīng)起訴的債權(quán)人。具體而言有兩種：一是已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，而且這種關(guān)系已經(jīng)人民法院判決、裁定、調(diào)解，或經(jīng)仲裁機構(gòu)裁決，或經(jīng)公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力，且相關(guān)的文書已經(jīng)生效的債權(quán)人；二是已經(jīng)起訴的債權(quán)人，即與被執(zhí)行人存有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，在法院因其他案件執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的過程中向人民法院提起訴訟并被法院立案受理的債權(quán)人，既包括向一審法院起訴的債權(quán)人，也包括向二審法院上訴的債權(quán)人；既包括法院已經(jīng)受理其案件但尚未開庭審理的債權(quán)人，又包括法院雖已開庭審理但尚未對其案件作出裁判的債權(quán)人，還包括那些案件一審裁判已經(jīng)作出但尚未生效的債權(quán)人。

根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》，申請參與分配人須是已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人，即申請人的條件一是與被執(zhí)行人的債權(quán)債務(wù)關(guān)系為生效的法律文書所確認，二是執(zhí)行標的為金錢給付而非交付特定物或履行特定行為，二個條件缺一不可。

比較兩個司法解釋，關(guān)于申請參與分配的主體范圍明顯存有以下差別：一是參與分配的債權(quán)種類不同?！睹裨V意見》對申請參與分配的債權(quán)種類未加限制，《執(zhí)行規(guī)定》則要求申請參與分配的債權(quán)必須是以金錢給付為。二是提出申請的依據(jù)不同。《民訴意見》規(guī)定了申請人提出參與分配申請的兩個擇一要件：一是在結(jié)果上有執(zhí)行依據(jù)；二是在程序上已進入起訴階段?！秷?zhí)行規(guī)定》則以取得執(zhí)行依據(jù)為申請參與分配的唯一要件，排除了在起訴階段以法院受理為依據(jù)申請的可能。在司法實踐中，我們應(yīng)該以哪個司法解釋為準確定申請主體的范圍呢？根據(jù)新法優(yōu)于后法的原則，當然是以《執(zhí)行規(guī)定》為準。

（二）關(guān)于“不足清償全部債務(wù)”的認定標準問題

《民訴意見》和《執(zhí)行規(guī)定》均將“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”作為申請參與分配人提出申請的一個前提條件。但如何判定“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)”，兩個司法解釋均無明確的可操作性較強的規(guī)定。

實踐中，存在客觀標準和主觀標準的爭議。持客觀標準的同志認為，“被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)的”應(yīng)該是被執(zhí)行人的全部財產(chǎn)總額在事實上在客觀上少于其全部債務(wù)總額，方能判定“不足清償”。持主觀標準認為，即主申請執(zhí)行人與從申請執(zhí)行人在法院查封、扣押、凍結(jié)的財產(chǎn)之外不能提供新的可供強制執(zhí)行的財產(chǎn)線索，法院依靠自己的能力也不能發(fā)現(xiàn)其他可供強制執(zhí)行的財產(chǎn)，即表面證據(jù)可以認定被執(zhí)行人沒有新的可供執(zhí)行的財產(chǎn)線索，就應(yīng)該認定被執(zhí)行人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)。

事實上，要求法院和參與分配的債權(quán)人按照客觀標準執(zhí)行，實際上不可能，也沒有必要，參與分配是一種公平的保護債權(quán)人的制度，它本身不是執(zhí)行案件的終結(jié)，而是執(zhí)行案件的中止，參與分配的債權(quán)人實體權(quán)利仍然存在，發(fā)現(xiàn)新的執(zhí)行線索，債權(quán)人仍然可以恢復(fù)執(zhí)行。同時，采用主觀標準，有利于節(jié)省大量的人力、物力和財力，從而有利于提高執(zhí)行效率。

（三）關(guān)于法院告知義務(wù)的問題

參與分配程序因申請人提起而得以啟動，申請人若不向執(zhí)行法院申請，則無從進入業(yè)已開始的執(zhí)行程序。但實踐中，申請人沒有提出申請往往不是因為其主觀原因，而是因為客觀上不知道法院已啟動執(zhí)行程序，開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)。由此帶來一個問題是：執(zhí)行法院有無告知所有債權(quán)人其已開始執(zhí)行被執(zhí)行人的財產(chǎn)的義務(wù)？

筆者認為，法院無告知義務(wù)。這首先是有參與分配制度的性質(zhì)決定的。參與分配程序不同于破產(chǎn)程序。破產(chǎn)程序是對債務(wù)人的全部財產(chǎn)作一次性分配給所有債權(quán)人，并從實體上消滅債務(wù)人的民事主體資格，債務(wù)人以后將不再也不可能承擔清償剩余債務(wù)的責任。因此，在破產(chǎn)程序中，要求法院要有告知義務(wù)，以保證各債權(quán)人公平受償。而參與分配程序是使債權(quán)人公平受償債務(wù)人現(xiàn)有全部財產(chǎn)，并不從實體上消滅債權(quán)人的實體權(quán)利。如果債權(quán)人在這次執(zhí)行中未得到全部的充分的足額清償，以后發(fā)現(xiàn)債務(wù)人還有其他財產(chǎn)時，對剩余債務(wù)仍得申請法院繼續(xù)強制執(zhí)行。

其次，民事強制執(zhí)行的申請執(zhí)行人的義務(wù)決定了法院沒有告知的義務(wù)。作為權(quán)利的享有者債權(quán)人也有義務(wù)關(guān)注被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況，向法院提供執(zhí)行線索，及時向法院提出執(zhí)行申請。因而，在參與分配程序中，法院沒有告知義務(wù)。如果要求執(zhí)行法院就每一個執(zhí)行案件都以通知、公告等方式告知其他不特定的債權(quán)人，首先是要求法官了解執(zhí)行信息，這顯然不可能，全世界也沒有這種先例。

第三、法院沒有告知的義務(wù)符合民事訴訟制度的基本原則。民事訴訟的基本原則之一是不告不理，是否選擇參與分配，是債權(quán)人的權(quán)利，法院提醒債權(quán)人參與分配，不僅對知情債權(quán)人的權(quán)利是一種損害，也是與我國民事訴訟的基本原則不符。

四、司法實踐應(yīng)該注意的幾個問題

參與分配制度在具體的貫徹上，還存在一些有爭議的實際問題，這些問題的處理直接涉及當事人的權(quán)利和義務(wù)，看法不同，處理結(jié)果完全不一樣：

（一）如何界定參與分配的時間。我國《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定次申請執(zhí)行人提出參與分配的時間是“在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前”。如何理解“被執(zhí)行完畢前”？筆者認為：執(zhí)行財產(chǎn)無非動產(chǎn)和不動產(chǎn)兩類，動產(chǎn)執(zhí)行完畢以占有為標準，不動產(chǎn)以登記為標準。最高人民法院《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條規(guī)定了財產(chǎn)轉(zhuǎn)移的時間：“動產(chǎn)拍賣成交或者抵債后，其所有權(quán)的轉(zhuǎn)移自該動產(chǎn)交付時轉(zhuǎn)移給買受人或者承受人。不動產(chǎn)、有登記的特定動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)拍賣成交或者抵債后，該不動產(chǎn)、特定動產(chǎn)的所有權(quán)、其他財產(chǎn)權(quán)自拍賣成交或者抵債裁定送達買受人或者承受人時轉(zhuǎn)移?！边@個時間就是參與分配的最后時間。

貨幣作為執(zhí)行標的物，劃到法院帳上是否算作執(zhí)行完畢？筆者認為，貨幣是否劃到法院帳上不是執(zhí)行案件的必要程序，貨幣作為執(zhí)行標的物，從被執(zhí)行人的帳上或者協(xié)助執(zhí)行人的帳上辦理了劃轉(zhuǎn)手續(xù)就是執(zhí)行完畢，其它債權(quán)人就喪失了對該款項參與分配的權(quán)利。

債權(quán)人關(guān)于被執(zhí)行財產(chǎn)的分割協(xié)議能否理解為被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢？在實踐中，往往會出現(xiàn)這樣的情況：在被執(zhí)行財產(chǎn)實際處理完畢前，各債權(quán)人自行達成分配協(xié)議的情況，對此，法院是否應(yīng)該認定被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢？筆者持肯定的觀點，認為協(xié)議簽訂之日，就可認定被執(zhí)行財產(chǎn)執(zhí)行完畢之時。因為參與分配制度對債權(quán)人采取的開放式的方式，如果完全按照常規(guī)去理解，否定分割協(xié)議的有效性，對前面做了很多工作而且隨后繼續(xù)要做工作最后按照分配協(xié)議分割被執(zhí)行財產(chǎn)的債權(quán)人是不公平的。

（二）關(guān)于公益費用問題。在參與分配的制度中，還涉及一個公益費用問題。何謂公益費用？就是在處理被執(zhí)行財產(chǎn)過程中，所必須花費的訴訟費、評估費、差旅費等執(zhí)行費用，有的人稱為程序費用。對那些固定資產(chǎn)在外地的案件執(zhí)行，花費的訴訟費、評估費、差旅費等更大。關(guān)于公益費用如何處理，我國參與分配的法律沒有規(guī)定，在德國，公益費用是作為優(yōu)先債權(quán)處理的，即在優(yōu)先清償權(quán)利順位在先的債權(quán)后，就首先清償公益費用，再平均清償普通債權(quán)。

由此又引出了一個問題，有的債權(quán)人，只想在被執(zhí)行財產(chǎn)中參與分配，而不愿預(yù)先墊付公益費用，承擔風險，法律用語就是只享受權(quán)利，不承擔義務(wù)，通俗的說法就是只“吃肉喝湯”。對這樣的參與分配的申請執(zhí)行人應(yīng)該如何處理？我國法律沒有明確的規(guī)定，筆者認為對這樣的申請執(zhí)行人我們也可以參照我國民事訴訟法的最相近法律，按照公平原則予以除權(quán)處理。

（三）關(guān)于參與分配的救濟問題。參與分配制度一個很重要的內(nèi)容是救濟體制，我國尚無這方面的立法規(guī)定。筆者認為參與分配的救濟方式應(yīng)該區(qū)別不同的矛盾，適用不同的救濟方式。參與分配制度可能引起的爭議來自兩個方面，一方面來自申請執(zhí)行的當事人之間，主要是債權(quán)的真實性以及參與分配資格問題，其性質(zhì)是平等主題間的爭議，其救濟方式應(yīng)該是訴訟方式；另一方面來自申請執(zhí)行人與法院之間，主要是公益費用和分配比例問題，其性質(zhì)帶有行政性，應(yīng)該通過復(fù)議的方式救濟。在我國目前尚未建立救濟制度的情況下，應(yīng)該以復(fù)議的方式來過渡，直至我國強制執(zhí)行法的頒布與生效。

資料：

①楊立新：《執(zhí)行程序中的參與分配制度》，《楊立新民法網(wǎng)》，2001年7月30日。

②鄭學林等：《基層人民法院法官培訓教材（實務(wù)卷 立案 審判監(jiān)督 執(zhí)行篇）》，人民法院出版社2005年9月版， 第481頁。

③楊與齡：《強制執(zhí)行法論》，：三民書局，第244-246頁。

④讓文森、雅克普雷沃著，羅結(jié)珍譯：《法國民事執(zhí)行程序法要義》，《法制出版社》第2002年12月第1版，第362-363頁。

⑤黃風譯： 《民法大全司法管轄審判訴訟》，第80頁。

篇（5）

案情簡介：

2009年7月2日，大連某印刷有限公司向某區(qū)人民法院提出破產(chǎn)申請，2009年7月13日，某區(qū)人民法院裁定宣告受理申請人大連某印刷有限公司（以下簡稱“印刷公司”）的破產(chǎn)申請，并于同日裁定指定北京某會計師事務(wù)所有限責任公司遼寧分公司為印刷公司破產(chǎn)案件的破產(chǎn)管理人。2009年9月，人民法院報刊登破產(chǎn)公告，該公告要求債權(quán)人應(yīng)自公告之日起60日內(nèi)向管理人書面申報債權(quán)，并確定第一次債權(quán)人會議召開時間。

某區(qū)人民法院自受理案件后，經(jīng)破產(chǎn)管理人以及債權(quán)人反映發(fā)現(xiàn)以下情況：1.印刷公司2008年財務(wù)賬簿及2009年部分財務(wù)賬簿缺失；2.印刷公司的債權(quán)人多數(shù)以該企業(yè)非法轉(zhuǎn)移企業(yè)資產(chǎn)為由，認為該企業(yè)不具備破產(chǎn)條件。鑒于此，某區(qū)人民法院以在審理過程中發(fā)現(xiàn)印刷公司未能提供全部財務(wù)賬簿，故本案現(xiàn)有證據(jù)不能證明其資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或明顯缺乏清償能力，據(jù)此其不具備破產(chǎn)原因為由，作出駁回申請人破產(chǎn)申請民事裁定書。印刷公司遂提起上訴。2010年5月15日，大連市中級人民法院依法作出撤銷上述裁定，并由某區(qū)人民法院繼續(xù)審理的民事裁定書。

2011年3月12日，某區(qū)人民法院指定大連某律師事務(wù)所作為印刷公司的破產(chǎn)管理人。大連某律師事務(wù)所依法接受指定后，多次與印刷公司負責人聯(lián)系，因負責人總以各種借口拒絕見面，故印刷公司破產(chǎn)案件仍未有進展。

一、債務(wù)人申請破產(chǎn)原因

關(guān)于破產(chǎn)原因，我國采用概況主義立法方式，《破產(chǎn)法》第二條明確規(guī)定，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并資不抵債和不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并支付不能。前者主要適用于債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的情形；后者主要適用于債權(quán)人提出破產(chǎn)申請和債務(wù)人提出破產(chǎn)申請的情形。

不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是指債務(wù)人以明示或默示的形式表示其不能支付到期債務(wù)，其強調(diào)的是債務(wù)人不能清償債務(wù)的外部客觀行為，而不是債務(wù)人的財產(chǎn)客觀狀況。認定不能清償?shù)狡趥鶆?wù)應(yīng)當同時具備以下三個要件：第一，債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立；第二，債務(wù)人不能清償?shù)氖且训絻斶€期限的債務(wù)；第三，債務(wù)人未清償債務(wù)的狀態(tài)客觀存在。

資不抵債，即資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，是指債務(wù)人的實有資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)。資不抵債的著眼點是資債比例關(guān)系，考察債務(wù)人的償還能力僅以實有財產(chǎn)為限，計算債務(wù)數(shù)額時，不考慮是否到期，均納入債務(wù)總額之內(nèi)。債務(wù)人的資不抵債最能夠說明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的狀況，是法官認定債務(wù)人具有破產(chǎn)原因的最直接、最客觀、最有效的證據(jù)。

債務(wù)人資不抵債時往往其已“明顯缺乏清償能力”，可是，在很多情形下，雖然債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但由于債務(wù)人資產(chǎn)負債表顯示的資產(chǎn)總額大于負債總額，債務(wù)人不能證明自己“資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)”，所以，債務(wù)人不能適用“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并資不抵債”之規(guī)定，而只能適用“不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并支付不能”向法院申請破產(chǎn)。

二、債務(wù)人申請破產(chǎn)舉證責任

（一）法院受理破產(chǎn)申請前申請破產(chǎn)債務(wù)人的舉證責任

根據(jù)《破產(chǎn)法》第八條之規(guī)定，向人民法院提出破產(chǎn)申請，應(yīng)當提交破產(chǎn)申請書和有關(guān)證據(jù)。破產(chǎn)申請書應(yīng)當載明下列事項：（一）申請人、被申請人的基本情況；（二）申請目的；（三）申請的事實和理由；（四）人民法院認為應(yīng)當載明的其他事項。債務(wù)人提出申請的，還應(yīng)當向人民法院提交財產(chǎn)狀況說明、債務(wù)清冊、債權(quán)清冊、有關(guān)財務(wù)會計報告、職工安置預(yù)案以及職工工資的支付和社會保險費用的繳納情況。

可見，在債務(wù)人申請破產(chǎn)的情形下，債務(wù)人承擔舉證責任，證明其不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、資產(chǎn)負債或明顯缺乏清償能力等情況。通常情況下，債務(wù)人用資產(chǎn)負債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等來判斷其是否資不抵債。根據(jù)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》若干問題的規(guī)定（一）第三條之規(guī)定，債務(wù)人的資產(chǎn)負債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等顯示其全部資產(chǎn)不足以償付全部負債的，人民法院應(yīng)當認定債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，但有相反證據(jù)足以證明債務(wù)人資產(chǎn)能夠償付全部負債的除外。

關(guān)于明顯缺乏清償能力，債務(wù)人申請破產(chǎn)時可以提供如下證據(jù)：第一，債務(wù)人提供證據(jù)證明，債務(wù)人已喪失營利能力；第二，經(jīng)中介機構(gòu)審計確認，債務(wù)人資產(chǎn)負債表上列明的資產(chǎn)項目中有大量的待處理資產(chǎn)損失；第三，經(jīng)中介機構(gòu)評估確認，債務(wù)人資產(chǎn)負債表上列明的資產(chǎn)項目中部分資產(chǎn)的評估現(xiàn)值低于資產(chǎn)負債表上的記載價值；第四，債務(wù)人提供其他證據(jù)證明，債務(wù)人資產(chǎn)負債表上列明的資產(chǎn)項目中的部分資產(chǎn)已經(jīng)無法變現(xiàn)?？梢?，上述證據(jù)既可以證明債務(wù)人已喪失營利能力，又證明在扣除待處理的資產(chǎn)損失，扣除實際資產(chǎn)低于賬上資產(chǎn)的價值，以及扣除無法變現(xiàn)的資產(chǎn)后，債務(wù)人實際擁有的資產(chǎn)金額小于其債務(wù)金額的，應(yīng)視為“明顯缺乏清償能力”。

（二）法院受理破產(chǎn)申請后申請破產(chǎn)債務(wù)人的舉證責任

根據(jù)《破產(chǎn)法》及相關(guān)解釋的規(guī)定，法院受理后裁定駁回破產(chǎn)申請的情形有：1.法院受理后，發(fā)現(xiàn)債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，應(yīng)裁定駁回破產(chǎn)申請人的申請；2.法院受理后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)債務(wù)人有惡意隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的意圖，或債權(quán)人惡意毀損債務(wù)人商譽，以獲得不正當利益的，應(yīng)裁定駁回破產(chǎn)申請人的申請；3.法院受理后，經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)，雖無債務(wù)人惡意隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)的證據(jù)，但債務(wù)人巨額財產(chǎn)下落不明且無法合理解釋財產(chǎn)下落的，法院可以裁定駁回破產(chǎn)申請人的申請。結(jié)合本案，印刷公司以賬簿缺失為由拒絕交付2008年及2009年部分財務(wù)賬簿，以各種借口拒絕與破產(chǎn)管理人見面等，均不屬于法院受理后裁定駁回破產(chǎn)申請的法定情形，而債務(wù)人又拒絕撤回破產(chǎn)申請，最終導致受案法院和破產(chǎn)管理人均處于被動，而本案又處于停滯狀態(tài)。

目前，《最高人民法院關(guān)于債權(quán)人對人員下落不明或者財產(chǎn)狀況不清的債務(wù)人申請破產(chǎn)清算案件如何處理的批復(fù)》中明確債權(quán)人提出破產(chǎn)申請時債務(wù)人的舉證責任以及舉證不能時的法律后果，即不影響破產(chǎn)案件的受理、破產(chǎn)程序的進行等。在法院受理破產(chǎn)申請后申請破產(chǎn)的債務(wù)人如果舉證不能，是否就應(yīng)承擔舉證不能時的不利后果，至今我國法律法規(guī)以及司法解釋中均沒有明確的規(guī)定，只是規(guī)定了出現(xiàn)上述情形時人民法院可以對直接責任人員依法處以罰款等措施；情節(jié)嚴重的，可能構(gòu)成隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告罪。

三、關(guān)于對我國破產(chǎn)法就債務(wù)人申請破產(chǎn)舉證責任的立法完善

筆者認為，法院受理破產(chǎn)申請后申請破產(chǎn)的債務(wù)人的舉證責任至關(guān)重要，我國破產(chǎn)法以及司法解釋中應(yīng)明確以下幾個問題：1.申請破產(chǎn)的債務(wù)人下落不明，或債務(wù)人提供的財務(wù)賬冊不完整，導致無法對該企業(yè)的財產(chǎn)狀況和債權(quán)債務(wù)進行清算的，法院應(yīng)駁回其破產(chǎn)申請。2.關(guān)于債務(wù)人惡意破產(chǎn)的舉證責任由誰承擔。3.如果破產(chǎn)管理人在履行職責過程中發(fā)現(xiàn)債務(wù)人存在隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、逃避債務(wù)等法院駁回破產(chǎn)申請的情形時，破產(chǎn)管理人是否有責任向受案法院披露并提供證據(jù)。4.明確并加大債務(wù)人惡意破產(chǎn)的懲罰力度和法律責任。

綜上所述，隨著國民法律意識的提高，部分企業(yè)選擇破產(chǎn)保護以惡意逃避債權(quán)人債務(wù)屢見不鮮。因此，不斷完善破產(chǎn)法，加大債務(wù)人破產(chǎn)舉證責任和懲罰力度，為建立我國社會主義市場經(jīng)濟良性運行機制提供司法保障，充分保障債權(quán)人合法利益具有重要意義。

參考文獻：

[1]鄒海林.破產(chǎn)程序和破產(chǎn)法實體制度比較研究[M].北京：法律出版社，1995.

[2]李永軍.破產(chǎn)法律制度[M].北京：中國法制出版社，2000.

[3]李永軍等.破產(chǎn)法[M].北京：中國政法大學出版社，2009.

篇（6）

公司名稱：

申請人須知

1.簽署文件和填寫本申請書前，應(yīng)當閱讀《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》，以及其他有關(guān)公司登記須遵守的法律、行政法規(guī)，并確知享有的權(quán)利和應(yīng)承擔的義務(wù)。

2.無需保證即應(yīng)對提交文件、證件的真實性、有效性和合法性承擔責任。

3.提交的文件、證件應(yīng)當使用A4紙。

4.應(yīng)當使用鋼筆或簽字筆工整地填寫表格或簽字。

河南省工商行政管理局制

有限公司注銷登記申請書

名稱

公司類型

注冊號

清算組成員備案確認文書編號

申請注銷登記的

原因

依據(jù)《公司法》第一百八十一條第______款申請注

登記。

債權(quán)債務(wù)清理情況是否完結(jié)

分公司是否全部辦理完畢注銷登記手續(xù)

債權(quán)債務(wù)

清理情況

對外投資是否清理完結(jié)

公告報紙名稱

公告情況

公告日期

本公司依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》申請注銷登記，提交材料真實有效。謹此對真實性承擔責任。

清算組負責人簽字：指定代表或委托人簽字：公司蓋章

年月日年月日年月日

注：因公司合并、分立而申請注銷登記的，清算組負責人簽字欄由公司法定代表人簽字。1

指定代表或者共同委托人的證明

指定代表或者

委托人：

委托事項：

指定代表或委托人更正有關(guān)材料的權(quán)限：

1、同意不同意修改任何材料；

2、同意不同意修改企業(yè)自備文件的文字錯誤；

3、同意不同意修改有關(guān)表格的填寫錯誤；

4、其他有權(quán)更正的事項：

指定或者委托的有效期限：自年月日至年月日

固定電話：

指定代表或委托人聯(lián)系電話

移動電話：

（指定代表或委托人

身份證明復(fù)印件粘貼處）

指定代表或委托人簽字：

年月日

（公司蓋章）

注：指定代表或者委托人更正有關(guān)材料的權(quán)限：1、2、3項選擇“同意”或“不同意”并在中打√；第4項按授權(quán)內(nèi)容自行填寫。

2

股東會決議

公司于年月

日在（地點）召開了公司第次（臨時）股東會。依照《公司法》、公司《章程》的規(guī)定，本次會議由公司召集，召開的時間和地點，已于日前以（口頭/電話/傳真/電子郵件/郵寄/公告等）方式通知了全體股東。代表公司表決權(quán)的股東參加了會議。

會議由主持。經(jīng)代表公司表決權(quán)的股東同意（代表公司表決權(quán)的股東反對、的股東棄權(quán)），會議審議并通過了以下事項：

鑒于

（原因），決定公司予以解散。

股東蓋章、簽字：

注:1、公司因合并或者分立需要解散，不適用此決議。

2、一人有限公司和國有獨資公司不適用此決議，按封二第3條的要求提交材料。

3

清算報告

根據(jù)公司年第次（臨時）股東會決議，本清算組于年月日成立，開始對公司進行清算，現(xiàn)已清算完畢。具體清算情況報告如下，請審議：

一、公告情況。按照《公司法》規(guī)定，本清算組在成立之日起十日內(nèi)完成了通知債權(quán)人向本清算組申報債權(quán)的工作，并于年

月日（清算組成立六十日內(nèi)），在報紙上了公司決定解散和進行清算的公告。

二、債權(quán)人債權(quán)登記情況。在清算過程中，清算組共收到和登記公司債權(quán)人申報的債權(quán)萬元。

三、清償情況。按照《公司法》的規(guī)定，依次分別支付清算費用

萬元，支付職工工資萬元，支付社會保險費用和法定補償金萬元，繳納所欠稅款萬元，清算公司債務(wù)萬元，剩余財產(chǎn)萬元。

四、剩余財產(chǎn)分配情況。

。

清算組成員簽字：

清算組負責人簽字：

年月日

注：本清算報告為范例，符合公司實際情況的，可以填寫提交；不符合公司實際情況的，請另行起草提交。公司因合并或者分立需要解散的，申請注銷登記時不適用此清算報告。

4

確認清算報告的股東會決議

公司于年月日在（地點）召開了公司第次（臨時）股東會。依照《公司法》、公司《章程》的規(guī)定，本次會議由公司董事會召集，召開的時間和地點，已于日前以（口頭/電話/傳真/電子郵件/郵寄/公告等）方式通知了全體股東。代表公司表決權(quán)的股東參加了會議。

會議由主持。經(jīng)代表公司表決權(quán)的股東同意（代表公司表決權(quán)的股東反對、的股東棄權(quán)），會議審議并通過了《公司清算報告》。

股東蓋章、簽字：

注：1、因合并或者分立需要解散申請注銷登記時，不適用此決議。

2、一人有限公司和國有獨資公司不適用此決議，按封二第5條的要求提交材料。5

公司營業(yè)執(zhí)照收繳及歸檔記錄表

公司名稱

注冊號

簽字

簽字

日期

日期

交

執(zhí)

照

人

電話

收

執(zhí)

照

人

備注

出照日期

出照人

歸檔日期

歸檔人

歸

檔

情

況

備注

6

提交材料

1、公司清算組負責人簽署的《公司注銷登記申請書》。

2、指定代表或者共同委托人的證明。

3、公司予以解散的文件。提交股東會決議（一人有限公司提交股東的書面決定，國有獨資公司提交出資人或出資人授權(quán)的部門的文件）。其中，法院裁定解散的，還應(yīng)當提交法院的裁定文件；行政機關(guān)責令關(guān)閉的，還應(yīng)當提交行政機關(guān)責令關(guān)閉的決定；因違反有關(guān)規(guī)定被公司登記機關(guān)依法吊銷或者撤銷公司設(shè)立登記的，還應(yīng)當提交公司登記機關(guān)吊銷或者撤銷公司設(shè)立登記的決定。

4、清算組成員《備案確認通知書》。

5、清算報告.

6、確認清算報告的文件。提交股東會關(guān)于確認公司清算報告的決議（一人有限公司提交股東確認公司清算報告的書面決定，國有獨資公司提交出資人或出資人授權(quán)的部門確認公司清算報告的文件）。

清算組在進行清算過程中被人民法院裁定宣告破產(chǎn)，清算組應(yīng)當將清算事務(wù)移交給人民法院，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算，然后提交股東會關(guān)于確認公司清算報告的決議和人民法院確認公司清算報告的文件。

7、刊登注銷公告的報紙報樣。

8、公司的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正、副本。

9、法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當提交的其他文件。

國有獨資公司申請注銷登記，還應(yīng)當提交國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)的決定，其中，國務(wù)院確定的重要的國有獨資公司，還應(yīng)當提交本級人民政府的批準文件。

有分公司的公司申請注銷登記，還應(yīng)當提交分公司的注銷登記證明。

篇（7）

企業(yè)破產(chǎn)法自2007年6月1日施行以來，在完善優(yōu)勝劣汰競爭機制、優(yōu)化社會資源配置、調(diào)整社會產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、拯救危困企業(yè)、保障債權(quán)公平有序受償?shù)确矫姘l(fā)揮了積極的作用。但在實踐中，有的法院尚未充分認識到企業(yè)破產(chǎn)法在調(diào)整市場經(jīng)濟中的重要作用．加之現(xiàn)行體制、機制等方面的原因，對于申請人提出的符合法律規(guī)定的受理破產(chǎn)案件條件的申請，以種種理由不予立案，影響了企業(yè)破產(chǎn)法的貫徹實施。作為衡量一個國家是否是市場經(jīng)濟重要標準之一的企業(yè)破產(chǎn)法，其作用的發(fā)揮必須通過人民法院受理和審理破產(chǎn)案件來實現(xiàn)。從我國目前的情況看，全國法院每年受理破產(chǎn)案件的數(shù)量相比于每年工商管理部門吊銷、注銷的企業(yè)數(shù)量，相差甚遠。一些企業(yè)未依法經(jīng)法定程序退市．嚴重擾亂了市場經(jīng)濟秩序。為了盡快扭轉(zhuǎn)這種不正常局面．充分發(fā)揮企業(yè)破產(chǎn)法的應(yīng)有作用，我們首先從法院系統(tǒng)內(nèi)部著力，推動破產(chǎn)案件的受理，制定了破產(chǎn)法司法文／宋曉明張勇健劉敏解釋(一)。

二、債務(wù)人破產(chǎn)原因的認定和適用問題

企業(yè)破產(chǎn)法采取概括主義的立法模式對破產(chǎn)原因作出了規(guī)定，但由于法律條文的表述以及我國立法所采標準的特殊性，實踐中對于該款規(guī)定的破產(chǎn)原因的認定標準存在不同理解和認識，因此有必要予以明確。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款關(guān)于“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力”的規(guī)定，判斷債務(wù)人是否存在破產(chǎn)原因有兩個并列的標準．一是債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，二是債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且明顯缺乏清償能力。

即人民法院必須在債務(wù)人具備不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，或者不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且明顯缺乏清償能力的破產(chǎn)原因之一時，方能裁定受理債務(wù)人的破產(chǎn)清算申請。破產(chǎn)法司法解釋(一)第2條、第3條和第4條分別對破產(chǎn)原因中不能清償?shù)狡趥鶆?wù)、資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，和明顯缺乏清償能力幾個關(guān)鍵概念作了解釋。在認定債務(wù)人是否具備破產(chǎn)原因時。一定要注意區(qū)分破產(chǎn)原因與申請人提出債務(wù)人破產(chǎn)申請的條件這兩個不同的概念。企業(yè)破產(chǎn)法第二條和第七條分別就上述兩個概念作出了規(guī)定。破產(chǎn)原因是人民法院在判斷破產(chǎn)申請是否應(yīng)予受理時審查的內(nèi)容，而申請人提出債務(wù)人破產(chǎn)申請的條件是申請人向人民法院提出債務(wù)人破產(chǎn)申請時應(yīng)當具備的要件。對于債務(wù)人自行提出破產(chǎn)申請的，債務(wù)人的破產(chǎn)原因和其提出破產(chǎn)申請的條件是一致的，但對債權(quán)人而言，則差別很大。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第七條第二款的規(guī)定，債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是債權(quán)人提出債務(wù)人破產(chǎn)申請的條件，債權(quán)人向人民法院提出申請時．只要證明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)即可。至于債務(wù)人系基于何種原因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，以及債務(wù)人是否出現(xiàn)了不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，或者不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且明顯缺乏清償能力的破產(chǎn)原因，無需債權(quán)人提出債務(wù)人破產(chǎn)申請時舉證證明。

因此，只要債權(quán)人提出申請時證明債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)．且債務(wù)人未能依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十條第一款的規(guī)定，及時舉證證明其既不屬于資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，也非明顯缺乏清償能力的的事實，人民法院即可當然推定債務(wù)人出現(xiàn)了上述兩個破產(chǎn)原因之一。因此．在債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的情形下，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)既是債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的條件，也是債務(wù)人存在破產(chǎn)原因的推定依據(jù)。另外，在認定債務(wù)人是否具備破產(chǎn)原因時還要特別強調(diào)，由于民事主體具有獨立的資格和地位，對每一個單獨民事主體的清償能力須分別審查，不同民事主體之間不存在清償能力或破產(chǎn)原因認定上的連帶關(guān)系，其他主體對債務(wù)人所負債務(wù)負有的連帶責任是對債權(quán)人的責任．而不能視為債務(wù)人本人清償能力的延伸或再生，因此，對債務(wù)人喪失清償能力的認定，不應(yīng)以其他對該債務(wù)負有清償義務(wù)的人如連帶責任人、保證人也不能代為清償為條件。

三、破產(chǎn)原因中不能清償?shù)狡趥鶆?wù)要件的認定和適用

根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款和第七條第二款的規(guī)定，不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是兩個破產(chǎn)原因的共同前提。不能清償?shù)狡趥鶆?wù)是指債務(wù)人以明示或默示的形式表示其不能支付到期債務(wù)．強調(diào)的是債務(wù)人不能清償債務(wù)的外部客觀行為，而不是債務(wù)人財產(chǎn)的客觀狀況。認定不能清償?shù)狡趥鶆?wù)應(yīng)當同時具備三個方面的要件：

第一，債權(quán)債務(wù)關(guān)系依法成立。如債務(wù)人不否認或者無正當理由否認債權(quán)債務(wù)關(guān)系，或者債務(wù)已經(jīng)生效法律文書確定。原則上當事人對債權(quán)債務(wù)關(guān)系存在爭議，應(yīng)當通過訴訟程序予以解決，但如果債務(wù)人提出的異議，經(jīng)人民法院形式審查后，發(fā)現(xiàn)沒有任何證據(jù)支持或者明顯與事實不符的，不應(yīng)對人民法院受理破產(chǎn)案件構(gòu)成影響。這樣規(guī)定是為了防止債務(wù)人以毫無正當理由和證據(jù)的異議拖延破產(chǎn)程序的啟動。此外．已經(jīng)生效法律文書確認的債務(wù)，由于已經(jīng)取得執(zhí)行名義，應(yīng)當視為債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)確定。

第二，債務(wù)人不能清償?shù)氖且褜脙斶€期限的債務(wù)。如債權(quán)人在債務(wù)到期前認為債務(wù)人到期后將無法償還，不能視為不能清償。破產(chǎn)程序本質(zhì)上屬于概括執(zhí)行程序，債務(wù)尚未到期的，債務(wù)人不負有立即履行的義務(wù)，故不應(yīng)受執(zhí)行程序的約束。第三，債務(wù)人未清償債務(wù)的狀態(tài)客觀存在。不論債務(wù)人的客觀經(jīng)濟狀況如何，只要其沒有完全清償?shù)狡趥鶆?wù)，均構(gòu)成不能清償?shù)狡趥鶆?wù)。將不能清償?shù)狡趥鶆?wù)作為破產(chǎn)原因中的主要依據(jù)，尤其是作為債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)清算時破產(chǎn)原因的推定依據(jù)，易于為債權(quán)人發(fā)現(xiàn)和舉證證明，能夠使債權(quán)人盡早啟動破產(chǎn)程序。從而保護債權(quán)人的合法權(quán)益。

四、破產(chǎn)原因中資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)要件的認定和適用

根據(jù)破產(chǎn)法司法解釋(一)第3條的規(guī)定，資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)是指債務(wù)人的實有資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，即通常所說的資不抵債或債務(wù)超過。資不抵債的著眼點是資債比例關(guān)系，考察債務(wù)人的償還能力僅以實有財產(chǎn)為限，不考慮信用、能力等可能影響債務(wù)人清償能力的因素。計算債務(wù)數(shù)額時，不考慮是否到期，均納入債務(wù)總額之內(nèi)。通常用來判斷債務(wù)人是否資不抵債的標準為資產(chǎn)負債表，其反映了企業(yè)資產(chǎn)、負債、所有者權(quán)益的總體規(guī)模和結(jié)構(gòu)，以此判斷債務(wù)人的資產(chǎn)狀況具有明確性和客觀性。但是考慮到資產(chǎn)負債表反映的企業(yè)資產(chǎn)價值具有期限性和不確定性．在由企業(yè)自行制作的情況下甚至可能存在嚴重的虛假情況，因此，本條同時規(guī)定審計報告或者資產(chǎn)評估報告等也可作為判斷債務(wù)人資產(chǎn)總額是否資不抵債的依據(jù)。資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)是對債務(wù)人客觀償債能力的判斷，因此應(yīng)當以債務(wù)人的真實財產(chǎn)數(shù)額為基礎(chǔ)。如果當事人認為債務(wù)人的資產(chǎn)負債表，或者審計報告、資產(chǎn)評估報告等記載的資產(chǎn)狀況與實際狀況不符的．應(yīng)當允許當事人提交相應(yīng)的證據(jù)予以證明從而資產(chǎn)負債表、審計報告或者資產(chǎn)評估報告的結(jié)論。

五、破產(chǎn)原因中明顯缺乏清償能力要件的認定和適用

根據(jù)破產(chǎn)法司法解釋(一)第4條的規(guī)定，明顯缺乏清償能力是指債務(wù)人因喪失清償能力而無法償還到期債務(wù)的客觀財產(chǎn)狀況，即不能以財產(chǎn)、信用或者能力等任何方式清償債務(wù)。債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)時通常都已資不抵債。但有的情況下，在債務(wù)人賬面資產(chǎn)尚超過負債時，也可能因資產(chǎn)結(jié)構(gòu)不合理等因素。對到期債務(wù)缺乏現(xiàn)實支付能力，如現(xiàn)金嚴重不足、資產(chǎn)長期無法變現(xiàn)等而無法支付。明顯缺乏清償能力的著眼點在于債務(wù)關(guān)系能否正常了結(jié)，與資不抵債的著眼點在于資債比例關(guān)系不同。

企業(yè)破產(chǎn)法將債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且明顯缺乏清償能力作為破產(chǎn)原因之一．目的在于涵蓋債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)之外的其他情形，以適度緩和破產(chǎn)程序適用的標準，弱化破產(chǎn)原因中關(guān)于資不抵債的要求。由于企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定過于抽象，導致實踐中的認定困難，大大影響了該項標準的適用效果，故破產(chǎn)法司法解釋(一)第4條列舉了明顯缺乏清償能力的幾種主要情形，包括債務(wù)人因資金嚴重不足或財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因無法清償債務(wù)、法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產(chǎn)無法清償債務(wù)、經(jīng)人民法院強制執(zhí)行無法清償債務(wù)，以及長期虧損且經(jīng)營扭虧困難無法清償債務(wù)等情形，從而減輕破產(chǎn)原因認定上的困難．推進破產(chǎn)程序的有效運行。

六、企業(yè)法人解散時破產(chǎn)程序的啟動及破產(chǎn)原因的認定

企業(yè)破產(chǎn)法采取破產(chǎn)申請主義．根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第七條第三款規(guī)定，企業(yè)法人已解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)的，依法負有清算責任的人應(yīng)當向人民法院申請破產(chǎn)清算。這里依法負有清算責任的人包括未清算完畢情形下已經(jīng)成立的清算組，以及應(yīng)清算但未清算情形下依法負有啟動清算程序的清算義務(wù)人。企業(yè)破產(chǎn)法此款規(guī)定的目的在于，依法負有清算責任的人有申請債務(wù)人破產(chǎn)清算的法定義務(wù)，以保障破產(chǎn)清算程序的及時啟動。但規(guī)定此種情況下負有清算責任的人的法定義務(wù)并不意味著排除其他申請權(quán)人，尤其是債權(quán)人向人民法院申請債務(wù)人破產(chǎn)的權(quán)利。只要債權(quán)人申請破產(chǎn)的原因成就，債權(quán)人就圈掰027可以依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第七條第二款的規(guī)定．提出對債務(wù)人的破產(chǎn)清算申請。

因此，破產(chǎn)法司法解釋(一)第5條規(guī)定，在債務(wù)人已解散但未清算或者未在合理期限內(nèi)清算完畢，且未清償債務(wù)的情形下，由于債務(wù)人對所有債權(quán)均負有清償義務(wù)，故債權(quán)人以債務(wù)人未能清償債務(wù)為由向人民法院提出破產(chǎn)清算申請的，人民法院不應(yīng)以債權(quán)人在此情形下無申請權(quán)而不予受理對于債權(quán)人的申請，債務(wù)人可以依據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十條的規(guī)定提出異議，如果債務(wù)人能舉證證明其未出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)，或者證明其未出現(xiàn)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且明顯缺乏清償能力的破產(chǎn)原因的，人民法院應(yīng)當對債權(quán)人的破產(chǎn)清算申請不予受理，并告知債權(quán)人可通過啟動強制清算程序獲得清償。

七、債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)時的舉證責任分配

債權(quán)人申請債務(wù)人破產(chǎn)的原因是債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，因此，債權(quán)人在提出破產(chǎn)申請時，除需提交自身債權(quán)依法存在的證據(jù)以及破產(chǎn)申請書之外．還應(yīng)當舉證證明債務(wù)人存在未清償?shù)狡趥鶆?wù)的有關(guān)事實。由于企業(yè)破產(chǎn)法未規(guī)定以債務(wù)人資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力作為債權(quán)人提出申請的原因或條件，因此未要求債權(quán)人申請時提交債務(wù)人的有關(guān)財務(wù)憑證等材料，事實上債權(quán)人一般也沒有能力提交此類證據(jù)材料。人民法院應(yīng)當嚴格按照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的上述條件．審查債權(quán)人提出的破產(chǎn)申請，而不應(yīng)對債權(quán)人的證明責任提出不切實際的要求，變相提高債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的門檻。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第十一條第二款的規(guī)定，人民法院裁定受理債權(quán)人提出的破產(chǎn)申請后，債務(wù)人應(yīng)當在法定期限內(nèi)向人民法院提交相關(guān)財務(wù)憑證等材料。破產(chǎn)法司法解釋

(一)第6條作了進一步規(guī)定，主要內(nèi)容包括：

第一，債權(quán)人提出破產(chǎn)申請的，提交有關(guān)財務(wù)憑證材料的義務(wù)人為債務(wù)人，人民法院不應(yīng)將此舉證義務(wù)分配給債權(quán)人。

第二，即便債務(wù)人不提交上述材料．只要債權(quán)人對債務(wù)人提出的破產(chǎn)申請符合企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的上述條件，人民法院也應(yīng)予以受理，而不應(yīng)以此為由裁定不予受理或者駁回破產(chǎn)申請。第三。人民法院裁定受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人不提交有關(guān)財務(wù)憑證等材料的，人民法院可以對債務(wù)人的直接責任人員依法采取罰款等強制措施。這里要注意的是，因為企業(yè)破產(chǎn)法第七條規(guī)定的債務(wù)人自行申請破產(chǎn)的條件和依法負有清算責任的人申請債務(wù)人破產(chǎn)的條件與債權(quán)人不同。

因此，在債務(wù)人或者依法負有清算責任的人申請債務(wù)人破產(chǎn)時的舉證責任是不同的，應(yīng)當嚴格依據(jù)法律規(guī)定由上述主體依法舉證。八、出具書面憑證和及時審查問題企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定的法定審查期限自人民法院收到申請之日起算，實踐中有的法院消極對待當事人的破產(chǎn)申請．不接收申請人的申請材料，或在接收申請人的申請材料后不出具收到申請及所附證據(jù)的書面憑證，導致審查期間遲遲無法開始計算，損害了當事人的合法權(quán)益。為確保人民法院依法對破產(chǎn)申請進行審查，方便申請人督促人民法院依法接收申請人的申請材料并在法定期限內(nèi)作出是否受理破產(chǎn)申請的裁定，破產(chǎn)法司法解釋(一)第7條規(guī)定，人民法院收到申請人的申請后，負有及時向申請人出具收到申請及所附證據(jù)的書面憑證的義務(wù)．以此作為判斷人民法院受理行為合法性的依據(jù)，并以此日期開始計算相關(guān)受理破產(chǎn)申請的法定期限?？紤]到司法實踐中法院在審查當事人提出的破產(chǎn)申請是否符合法律規(guī)定時，掌握的執(zhí)法尺度確有不同，為規(guī)范和統(tǒng)一人民法院對破產(chǎn)申請的審查行為，破產(chǎn)法司法解釋(一)第7條第2款對人民法院收到破產(chǎn)申請后的審查內(nèi)容進行了明確。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法第二條、第七條和第八條的規(guī)定，人民法院對于破產(chǎn)申請應(yīng)從實質(zhì)要件和形式要件兩個方面進行形式上的審查。

實質(zhì)要件的審查是對申請是否符合破產(chǎn)程序開始條件的判斷．主要包括申請人的主體資格、債務(wù)人的主體資格以及債務(wù)人是否具有破產(chǎn)原因三項內(nèi)容。形式要件的審查是對申請人依法所應(yīng)提交的書面材料進行的審查考慮到人民法院在審查中可能會要求申請人對申請材料進行必要的補充、補正，破產(chǎn)法司法解釋(一)第7條第3款規(guī)定，此種情況下，人民法院應(yīng)當及時告知申請人所需補充或補正的事項，以避免以此為由拖延實際審查時間，損害當事人的合法權(quán)益。由于人民法院對破產(chǎn)申請的審查需以當事人提供的材料為基礎(chǔ)和依據(jù)．因此當事人補充、補正材料的期間不計入法定的審查期內(nèi)。九、破產(chǎn)案件訴訟費用的收取問題關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)案件的訴訟費用問題，企業(yè)破產(chǎn)法第四十一條、第四十三條和第一百一十三條。

以及訴訟費用交納辦法第10條、第14條、第20條和第42條明確規(guī)定，破產(chǎn)案件訴訟費用作為破產(chǎn)費用，應(yīng)在案件受理后根據(jù)破產(chǎn)財產(chǎn)情況確定數(shù)額．并從債務(wù)人財產(chǎn)中隨時撥付，申請人不負預(yù)交破產(chǎn)案件訴訟費用的義務(wù)。但在目前司法實踐中。有的法院要求申請人預(yù)交破產(chǎn)案件訴訟費用．并在申請人未預(yù)先交納案件訴訟費用時裁定不予受理破產(chǎn)申請或者駁回破產(chǎn)申請，這種做法明顯不符合法律規(guī)定，因此，破產(chǎn)法司法解釋(一)第8條規(guī)定，申請人依法向人民法院申請破產(chǎn)的訴訟費用，從債務(wù)人財產(chǎn)中撥付，相關(guān)當事人以申請人未預(yù)先交納訴訟費用為由對破產(chǎn)申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院應(yīng)不予支持。

篇（8）

一、快速討債的重要性

由于我國尚未建立起完善的市場經(jīng)濟體制，市場交易中信用體系還未健全，公有制、私有制、混合所有制等多種經(jīng)濟成分并存等多種原因，致使我國企業(yè)在商品交易中貨款難以收回的情況十分普遍，三角債極為嚴重。企業(yè)之間互相拖欠貨款，導致交易成本增加，影響到企業(yè)的信譽，進而嚴重影響著企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營。

但是現(xiàn)實生活中，有的企業(yè)認為對方是自己的老關(guān)系、大客戶，不敢得罪，一拖再拖。由于不及時追收貨款，將面臨以下幾方面的風險:

1.法律風險

采取各種手段至使債務(wù)超過訴訟時效是賴債者的常用手段。法律規(guī)定一般經(jīng)濟糾紛的訴訟時效為兩年，若過了訴訟時效，法律不予保護。法院作出的勝訴判決的申請執(zhí)行期限，雙方為單位的是半年，其中一方為個人的是一年，超過申請執(zhí)行時效，法律不予保護。

2.證據(jù)滅失風險

法律規(guī)定，誰主張，誰舉證。若沒有充分的證據(jù)，法律將不予保護。若不及時追收貨款，由于人員的變更及其它多方面的原因，證據(jù)有可能滅失。有的賴帳者甚至采取收買、竊取等方法銷毀證據(jù)，這樣即使也難以通過法律途徑討回貨款。

3.債務(wù)人隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或破產(chǎn)的風險

目前經(jīng)濟不景氣，加上整個社會的商業(yè)信用較差，許多債務(wù)人可能隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或因經(jīng)營不善而破產(chǎn)，致使債權(quán)人追債無門。在政府鼓勵優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，完善破產(chǎn)兼并的今天，有的債務(wù)人鉆改制空子，來逃避債務(wù)。因此，及時追收貨款是保障貨款兌現(xiàn)的關(guān)鍵。

二、快速討債法

快速討債法是指在出現(xiàn)違約拖欠貨款、侵害企業(yè)債權(quán)人合法權(quán)益的情況時，通過向公證機構(gòu)申請強制執(zhí)行公證、向法院申請支付令等法定途徑，使債權(quán)人能直接進入法院的執(zhí)行階段，避免陷入不必要的訴訟的討債方法。

1.公證討債法

公證討債法又叫強制執(zhí)行公證討債法，是指公證機關(guān)根據(jù)當事人的申請，依法對無疑義的追償債款、物品的文書（如還款、還物協(xié)議、借款合同等），賦予其強制執(zhí)行的效力；一方當事人不履行公證文書規(guī)定的義務(wù)時，債權(quán)人可以直接向有管轄權(quán)的人民法院申請強制執(zhí)行，從而迅速討回貨款的方法。

我國《公證法》第37條規(guī)定：“對經(jīng)公證的以給付為內(nèi)容并載明債務(wù)人愿意接受強制執(zhí)行承諾的債權(quán)文書，債務(wù)人不履行或者履行不適當?shù)模瑐鶛?quán)人可以依法向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行?！薄睹袷略V訟法》第218條規(guī)定：“對公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書，一方當事人不履行的，對方當事人可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行，受申請的人民法院應(yīng)當執(zhí)行?！备鶕?jù)以上規(guī)定，強制執(zhí)行公證具有以下幾個法律特征：

(1)具有特殊的法律效力。強制執(zhí)行公證書不僅具有證據(jù)力，還與人民法院已生效的判決書、裁定書、調(diào)解書一樣具有強制執(zhí)行效力。

(2)與人民法院審理民事案件的訴訟活動不同，強制執(zhí)行公證僅是一種非訴訟活動，即雙方當事人對債權(quán)債務(wù)關(guān)系沒有爭議，且達成書面協(xié)議的，向公證機構(gòu)申請公證，公證機構(gòu)賦予證據(jù)力和強制執(zhí)行效力。當債務(wù)人不履行公證文書確定的義務(wù)，債權(quán)人經(jīng)原公證機構(gòu)簽發(fā)執(zhí)行證書可直接向人民法院申請執(zhí)行，由人民法院直接申請強制執(zhí)行收回貸款?？梢姡贽k賦予強制執(zhí)行公證，省錢、省時、省力，是一種不進行訴訟的經(jīng)濟有效的法律保障方式。

申請辦理賦予債權(quán)文書強制執(zhí)行效力公證時，該債權(quán)文書必須具備以下條件:①債權(quán)文書具有給付一定數(shù)量的貨幣、物品、有價證券的內(nèi)容。②債券文書的內(nèi)容明確、真實、合法，債權(quán)人和債務(wù)人對債權(quán)文書有關(guān)給付內(nèi)容無疑義；③債權(quán)文書中的給付義務(wù)由債務(wù)人單方承擔，無對等給付的情形存在；④債權(quán)文書中，債務(wù)人有明確的不履行義務(wù)或不完全履行義務(wù)時，愿意依法接受強制執(zhí)行的意思表示。

申辦程序是：(1)申請辦理賦予債權(quán)文書強制執(zhí)行效力公證，須由債權(quán)文書簽署雙方共同應(yīng)向債務(wù)人所在地或債務(wù)履行地公證處提出申請，協(xié)議中涉及不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的向不動產(chǎn)所在地公證處提出申請，并提交有關(guān)證明材料。 公證機關(guān)對符合賦予強制執(zhí)行的條件和范圍的，應(yīng)當依法賦予該債權(quán)文書（還款協(xié)議、借據(jù)、欠單等）具有強制執(zhí)行效力。如果只有債權(quán)人持合同、協(xié)議、借據(jù)、欠單等債權(quán)文書申請辦理強制執(zhí)行公證，要求公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的，公證機關(guān)必須征求債務(wù)人的意見；如債務(wù)人同意公證并愿意接受強制執(zhí)行的，公證機關(guān)可以依法賦予該債權(quán)文書強制執(zhí)行效力。(2)當債務(wù)人不履行或不完全履行公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書時，債權(quán)人還要向原公證機關(guān)申請執(zhí)行證書，才可直接向人民法院申請執(zhí)行。公證機關(guān)簽發(fā)執(zhí)行證書應(yīng)當注明被執(zhí)行人、執(zhí)行標的和申請執(zhí)行的期限。債務(wù)人已經(jīng)履行的部分，在執(zhí)行證書中予以扣除。因債務(wù)人不履行或不完全履行而發(fā)生的違約金、利息、滯納金等，可以列入執(zhí)行標的。(3)債權(quán)人憑借原公證書及執(zhí)行證書可以向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。

2.申請支付令

支付令，是指由債權(quán)人申請，經(jīng)人民法院審查后簽發(fā)的，催促債務(wù)人限期履行債務(wù)的法律文書。生效的支付令具有與生效的判決、裁定同等的法律約束力，即不通過訴訟審理程序而直接進入執(zhí)行程序。

我國《民事訴訟法》第189條第1款規(guī)定：“債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券，符合下列條件的，可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令:第一，債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛的;第二，支付令能夠送達債務(wù)人的?！鄙暾堉Ц读顟?yīng)具備的條件：

(1)請示給付的必須是金錢或者匯票、本票、支票以及股票、債券、國庫券、可轉(zhuǎn)讓的銀行存款單等有價證券。

(2)請求給付的金錢或有價證券，必須是已經(jīng)到期的或者過期的，且數(shù)額確定。

(3)債務(wù)人負有給付義務(wù)，且債權(quán)人與債務(wù)人之間沒有其他債務(wù)糾紛。

(4)支付令能夠送達債務(wù)人。即能夠直接送達，但當向債務(wù)人本人送達支付令時，如果本人當場拒絕簽收，可以適用留置送達。若債務(wù)人不在我國境內(nèi)，或者雖在我國境內(nèi)但下落不明的，不能申請支付令。

(5)必須向債務(wù)人所在地的縣、市、區(qū)人民法院提出申請。

(6)必須提出書面申請書，并寫明以下內(nèi)容：雙方的基本情況；請求給付的數(shù)量及所依據(jù)的事實、證據(jù)，其別是應(yīng)提出能證明所請求債權(quán)存在的債權(quán)文書；申請的目的，即要表明請求法院依督促程序發(fā)出支付令的意愿。

(7)所請求的債權(quán)未超過法律保護的2年訴訟時效期間。訴訟時效從債權(quán)到期日起算。

與采用訴訟手段討債相比，運用督促程序申請支付令有以下優(yōu)點:①及時保障債權(quán)人權(quán)益。從受理支付令申請到簽發(fā)支付令的時間很短，債務(wù)人收到支付令后的15日內(nèi)不提出異議，支付令即發(fā)生法律效力和強制執(zhí)行力，有利于及時地保障債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)。②程序上具有簡易性、非訴訟性。人民法院收到債權(quán)人的書面申請后，無須傳喚債務(wù)人，無須開庭審理，也不需要雙方當事人進行辯論，經(jīng)審查符合法定條件的即可簽發(fā)支付令。這對當事人來說，無疑既省時又省力。③經(jīng)濟性。程序所交納的訴訟費用是根據(jù)當事人的請求標的按一定比例預(yù)交和收取，有的高達幾萬元，而申請支付令，不管申請標的數(shù)額多少，每件交納申請費為100元。既減輕了當事人的訴累，降低了訴訟成本，又節(jié)省了法院的人力、物力，提高了辦案效率，是一種解決金錢、有價證券債務(wù)的迅速、簡易的督促還債程序。

篇（9）

一、參與分配制度的功能

參與分配制度是在強制執(zhí)行程序中,申請執(zhí)行債權(quán)人以外的對同一債務(wù)人享有債權(quán)的其他債權(quán)人,因債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償各債權(quán)人的全部債權(quán),其他債權(quán)人申請加入已開始的執(zhí)行程序,并請求平均受償,以實行自己債權(quán)的一種制度。根據(jù)各國的立法例進行分析,設(shè)置參與分配制度是為了配合現(xiàn)行破產(chǎn)制度,彌補破產(chǎn)制度功能發(fā)揮上的空白與不足。例如,在英美國家,參與分配的優(yōu)先原則是與一般破產(chǎn)原則相配合;而在法國、意大利。參與分配的平等原則是與商人破產(chǎn)原則相配合。我國的破產(chǎn)制度實行的是商人破產(chǎn)原則,那么。我國現(xiàn)行民事訴訟法中關(guān)于參與分配制度的規(guī)定能否使參與分配制度發(fā)揮彌補破產(chǎn)原則的功能,就成為我們研究的重中之重。

目前我國的破產(chǎn)制度僅適用于企業(yè)法人,而不適用于公民和其他組織,也就是說如果發(fā)生資不抵債情況的是公民和其他組織,各債權(quán)人就無法利用破產(chǎn)程序來獲得公平清償。當某一債權(quán)人為滿足其金錢債權(quán)申請法院對債務(wù)人的特定財產(chǎn)強制執(zhí)行時,如果不允許其他債權(quán)人就其執(zhí)行所得申請參與分配,那么各債權(quán)人中就只有執(zhí)行債權(quán)人獲得清償,而債務(wù)人遲延乃至不能清償債務(wù)的風險和損失,勢必將由其他債權(quán)人全部承擔,這對其他債權(quán)人來說是顯失公平的。正是為了在公民和其他組織資不抵債時,為各債權(quán)人提供一條公平受償?shù)耐緩?我國最高人民法院在《關(guān)于適用(中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》中確立了參與分配制度。

二、構(gòu)建參與分配制度的理論基準

在我國現(xiàn)階段,參與分配制度還存在很多弊端,在程序構(gòu)建上并沒有妥善地解決上述各種價值沖突,這就使得其功能的發(fā)揮受到了阻礙。參與分配制度雖然只是執(zhí)行制度體系中的一個小制度,但它卻體現(xiàn)了諸多的價值理念的沖突,在我們建構(gòu)程序時必須予以重視。例如,參與分配中,司法資源的有限性和未但債權(quán)到期的債權(quán)人權(quán)益保護的沖突。又如,各債權(quán)人利益平均化和優(yōu)先保障積極行使權(quán)益的債權(quán)人的沖突;再如,執(zhí)行效率和對各債權(quán)人周全保護的沖突。在這多種沖突中我們必須找出一個平衡的度,從而使各種利益達到相對均衡的穩(wěn)定狀態(tài),這也正是筆者在考慮如何完善我國參與分配制度時的理論起點和價值基準。

三、我國參與分配制度的不足及完善

(一)申請參與分配的前提條件在實踐中難以操作

申請參與分配有一個前提條件就是:債務(wù)人沒有其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或者其他財產(chǎn)不足以清償債權(quán)人的全部債務(wù)。債權(quán)人要想申請參加到他人已開始的執(zhí)行程序中,他就必須知道針對該債務(wù)人的執(zhí)行程序已經(jīng)開始,同時還必須知道債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償所有債權(quán)。但是,在現(xiàn)有的參與分配制度中,申請參與分配債權(quán)人怎么才能知道債務(wù)人的財產(chǎn)不能清償所有債權(quán)?又怎么才能知道針對該債務(wù)人的執(zhí)行程序已經(jīng)開始呢?具體而言,執(zhí)行程序開始后,執(zhí)行法院、申請執(zhí)行人及被執(zhí)行人都沒有通知其他債權(quán)人的義務(wù),再加上其他各種因素的制約,其他債權(quán)人是很難得知被執(zhí)行人資不抵債、已被提起執(zhí)行程序的。所以,參與分配制度在這一方面對符合申請參與分配條件但未能申請參與到執(zhí)行程序中的債權(quán)人的保護是遠遠不夠的。雖然這些債權(quán)人可望日后實現(xiàn)其債權(quán),但由于本來就“資不抵債”的債務(wù)人經(jīng)過強制執(zhí)行后其責任財產(chǎn)進一步減少,其償債能力會進一步削弱,這些債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)的可能性也就更加渺茫。這樣,就不利于對各債權(quán)人的債權(quán)進行公平的保護,這也與設(shè)置參與分配的初衷相矛盾。

對此問題,筆者認為可以參考我國破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定,引入通知和公告程序予以解決。

如前所述,我國參與分配制度沒有規(guī)定對債權(quán)人的公告和通知程序,這可能導致某些債權(quán)人在不知已有其他債權(quán)人對債務(wù)人財產(chǎn)進行執(zhí)行或者不知債務(wù)人已資不抵債的情況下沒有申請參與分配,使其債權(quán)的公平受償受到影響。公告和通知體現(xiàn)了參與分配的公開性,目的在于告知債權(quán)人參與到分配程序中來,以維護所有債權(quán)人的利益。我們可以在立法上規(guī)定一定期限的通知公告期,執(zhí)行法院在收到申請執(zhí)行人的申請后必須在這個法定期間內(nèi),對已知的其它債權(quán)人進行通知,并在此同時進行公告,以使其他法院并不明確的其他債權(quán)人知曉執(zhí)行即將開始。上述這兩種債權(quán)人接到通知或公告后應(yīng)向執(zhí)行法院申報參與分配。在法定的公告期結(jié)束后,法院僅就經(jīng)申報后已知的債權(quán)來確定債務(wù)人是否資不抵債。如果資不抵債,直接進入?yún)⑴c分配程序。而那些債權(quán)到期但在公告期內(nèi)未申報的債權(quán)人則喪失參與分配的機會。這樣,通過通知公告程序加強了對所有符合申請參與分配條件的債權(quán)人的保護

(二)關(guān)于參與分配申請人的資格問題

1.關(guān)于已經(jīng)的債權(quán)人

根據(jù)《民訴意見》第297條規(guī)定,有資格申請參與分配的債權(quán)人僅限于已經(jīng)取得執(zhí)行根據(jù)或已經(jīng)的債權(quán)人。但在下一條即第298條又要求債權(quán)人在申請參與分配時要提交申請書并附有執(zhí)行依據(jù)。而1998年《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《執(zhí)行規(guī)定》)第92條根本上重復(fù)了《民訴意見》第298條的規(guī)定,再次肯定了債權(quán)人申請參與分配要有執(zhí)行依據(jù)。這樣,司法解釋之間甚至上下條文之間出現(xiàn)了自相矛盾之處,造成了司法實踐中不必要的混亂。

對此,有人贊同已經(jīng)但未取得執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人不可以參與分配,認為連執(zhí)行依據(jù)都不具備就可以享有同申請執(zhí)行人同等的受償?shù)匚?這對于申請執(zhí)行人以及那些已持有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人會產(chǎn)生不公平。

而筆者認為已經(jīng)的債權(quán)人具有申請參與分配的資格,應(yīng)當只要有人民法院的受案通知書,即可申請參與分配。因為,對于已經(jīng)的債權(quán)人來說,其行為已經(jīng)證明他們積極行使債權(quán),并已經(jīng)付諸實施,可能由于某些客觀原因未取得執(zhí)行依據(jù)。在現(xiàn)有的法律資源下,我們?nèi)绻梢栽O(shè)計一定的程序在保障這些已經(jīng)取得執(zhí)行依據(jù)并已申請執(zhí)行的債權(quán)人的權(quán)益的同時,兼顧那些已但未取得執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人的權(quán)益的話,就完全可以使法律的保護幅度面更廣一些。并且,這樣做會合并多個執(zhí)行案件,更有利于提高法院的執(zhí)行效率,節(jié)約司法資源。譚秋桂老師提出這樣一種方案:“未取得執(zhí)行名義但已的債權(quán)人參與分配,其分配所得應(yīng)由執(zhí)行機關(guān)提存。如果該債權(quán)人勝訴并獲得最終執(zhí)行名義,提存的款項由執(zhí)行機關(guān)交付于該債權(quán)人,如果該債權(quán)人敗訴,提存的款項由執(zhí)行機關(guān)平均分配給已分配完畢的債權(quán)人。”他就是試圖通過提存制度來解決這一問題。

2.關(guān)于債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人

我國現(xiàn)行民訴法及司法解釋并未賦予債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人申請參與分配的資格。有學者認為,債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人實際上是怠于行使自己的權(quán)利,是對自己債權(quán)的一種不負責任,對于這些怠于行使自己權(quán)利的人,就應(yīng)當視為其自動放棄權(quán)利。但是筆者認為,未的債權(quán)人并非都是因怠于行使自己的權(quán)利而未?，F(xiàn)實中也存在這樣一種情況:債權(quán)人雖未但是一直在向債務(wù)人要求清償。事實上,由于債權(quán)的平等性,已經(jīng)的債權(quán)人的權(quán)利和債權(quán)已經(jīng)到期但尚未的債權(quán)人的權(quán)利并沒有什么不同,行為本身也并不能使提訟的債權(quán)人產(chǎn)生任何優(yōu)先權(quán)。并且,行為和向債務(wù)人要求清償?shù)男袨橥瑯芋w現(xiàn)了債權(quán)人積極行使自己權(quán)利這一事實。所以筆者主張并非所有的債權(quán)已到期但尚未的債權(quán)人都不具有參與分配的資格,上述情況下的未的債權(quán)人可以參與分配。但是,可能存在這樣問題,如果允許尚未并且不具有執(zhí)行依據(jù)的債權(quán)人參與分配,會不會為不法之徒假冒債權(quán)人大開方便之門呢?對于此問題的解決,筆者考慮,應(yīng)當規(guī)定那部分可以參加參與分配的尚未的債權(quán)人,在申請參與分配時,必須向執(zhí)行法院提供能夠充分證明其債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立和已積極向債務(wù)人要求清償?shù)淖C據(jù)。否則,不能參與分配。

(三)代位執(zhí)行中的參與分配問題

代位執(zhí)行是指在給付金錢或交付標的物為內(nèi)容的財產(chǎn)執(zhí)行中,如果債務(wù)人對第三人享有債權(quán),執(zhí)行機關(guān)可依當事人的申請,對該第三人發(fā)出履行債務(wù)的通知,受通知的第三人應(yīng)直接向債權(quán)人履行債務(wù)或者直接將執(zhí)行標的交執(zhí)行機關(guān)提存,而不得直接向債務(wù)人履行義務(wù)。《適用意見》第300條和《執(zhí)行規(guī)定》均對此做出規(guī)定,《執(zhí)行規(guī)定》規(guī)定,被執(zhí)行人不能清償債務(wù),但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的,人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請,向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知。第三人在履行通知指定的期間沒有提出異議,而又不履行的,執(zhí)行法院有權(quán)裁定對其強制執(zhí)行。依據(jù)德國法的規(guī)定,在金錢債權(quán)為多數(shù)債權(quán)人而扣押的情形下,作為第三人的債務(wù)人有義務(wù)將債務(wù)標的提存于司法機關(guān),從而開始進行與普通財產(chǎn)分配程序相同的權(quán)利分配程序?！_灣強制執(zhí)行法規(guī)定,就債務(wù)人基于債權(quán)或物權(quán),得請求第三人交付或移轉(zhuǎn)動產(chǎn)或不動產(chǎn)之權(quán)利為執(zhí)行時,執(zhí)行法院除以命令禁止債務(wù)人處分,并禁止第三人交付或移轉(zhuǎn)外,如認為適當時,得命第三人將該動產(chǎn)或不動產(chǎn)交與執(zhí)行法院,依關(guān)于動產(chǎn)或不動產(chǎn)執(zhí)行之規(guī)定執(zhí)行之。這表明,我國臺灣有關(guān)規(guī)定也允許其他債權(quán)人在代為執(zhí)行中參與分配。債務(wù)人對第三人的債權(quán)是屬于債務(wù)人所有的財產(chǎn)?；凇皞鶆?wù)人的全部財產(chǎn)是全體債權(quán)人的總擔?！钡膶嶓w法原則。該債權(quán)是所有債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)的擔保。既然法律規(guī)定,債權(quán)人可以以自己的名義申請對第三人的債權(quán)強制執(zhí)行,當債務(wù)人資不抵債的時候,其他債權(quán)人同樣應(yīng)有權(quán)通過參與分配的方式實現(xiàn)自己的債權(quán)。因此,在代位執(zhí)行中應(yīng)當同樣可以適用參與分配制度。

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篇（10）

申請破產(chǎn)文書流程2021年參考申請人：閆________，男，45歲，漢族，_______省______市人，服裝商業(yè)個體戶，現(xiàn)住______省_______市_______區(qū)_______街______號。

被申請人：________服裝廠，廠址：______市______區(qū)_______街______號。 法定代表人：郝_______，廠長。

請求事項：被申請人_______服裝廠嚴重虧損，確已無力清償?shù)狡趥鶆?wù)，請求裁定宣告該廠破產(chǎn)還債。

事實和理由：被申請人______服裝廠原屬國營企業(yè)，是一個有職工不到200人的小廠。申請人閆_____于______年開始經(jīng)營個體服裝銷售業(yè)，常年向被申請人批發(fā)服裝。_______年______月和______月，被申請人聲稱資金周轉(zhuǎn)不靈，現(xiàn)將向申請人借人民幣______萬元，并無擔保，先后各出借據(jù)一張，寫明一年為期，到期如數(shù)歸還，不計利息。但在借用款項期間，對申請人批發(fā)的服裝，按批發(fā)價再優(yōu)惠1%。______年______月______日起，申請人曾多次索要借款，但被申請人一直以經(jīng)營不善，資金周轉(zhuǎn)不靈為由，要求緩期;要求以批發(fā)的服裝折抵欠款，被申請人不同意。據(jù)了解，被申請人從______年______月起，每月只發(fā)給職工部分工資，歷時達半年。截至目前為止，兩年來，估計該廠欠職工工資和勞動保險費用約43萬元。歷年拖欠稅款共約48萬元;拖欠銀行抵押貸款22萬元;向被申請人登門索債的經(jīng)營銷售服裝的個體戶約30戶，債款約50萬元。虧欠款項總數(shù)在170萬元以上。而被申請人所有的廠房和機器設(shè)備等固定資產(chǎn)約100萬元，流動資金，包括半成品服裝在內(nèi)，約32萬元，資產(chǎn)總值不過130萬元，確已達到資不抵債的地步。同時，被申請人所經(jīng)營的服裝生產(chǎn)仍在繼續(xù)虧損，毫無扭虧為盈的跡象，長此下去，越發(fā)不可收拾，破產(chǎn)還債將會全部落空。上述情況，請向本市______區(qū)輕工業(yè)局、稅務(wù)局和被申請人進行調(diào)查，即可證實。為此，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第七條第一款之規(guī)定，請求你院早日宣告被申請人破產(chǎn)還債，以求破產(chǎn)債權(quán)至少得到部分償還，實為感盼。

此致

敬禮!

申請人：haoword

__年__月__日

提出破產(chǎn)申請的應(yīng)當提交如下材料(1)破產(chǎn)申請書;見附件。

(2)企業(yè)主體資格證明;(營業(yè)執(zhí)照)

(3)企業(yè)法定代表人與主要負責人名單;(寫一份申請人企業(yè)的法定代表人、主要負責人的名單)

(4)企業(yè)職工情況和安置預(yù)案;(寫一份報告)

(5)企業(yè)虧損情況的書面說明，并附審計報告;(寫一份說明;委托審計部門進行審計并出具報告)

(6)企業(yè)至破產(chǎn)申請日的資產(chǎn)狀況明細表，包括有形資產(chǎn)、無形資產(chǎn)和企業(yè)投資情況等;(會計賬冊)

(7)資產(chǎn)負債表等有關(guān)會計報表;(工商年檢報表、會計賬冊報表)

(8)企業(yè)在金融機構(gòu)開設(shè)賬戶的詳細情況，包括開戶審批材料、賬號、資金等;(寫一份說明)

(9)債權(quán)清冊，應(yīng)列明企業(yè)的債務(wù)人名稱、住所(包括郵政編碼、電話等)、債務(wù)數(shù)額、發(fā)生時間和催討償還情況;(按項目列表)

(10)債務(wù)清冊，應(yīng)列明債權(quán)人的名稱、住所(包括郵政編碼、電話等)、債權(quán)人債權(quán)數(shù)額、發(fā)生時間和償還情況;(按項目要求列表)

(11)企業(yè)涉及的擔保情況;(提供擔保合同)

(12)企業(yè)已發(fā)生的訴訟情況。(提供對被破產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)以前做出的法院判決或起訴文書)

破產(chǎn)申請人所提供材料符合規(guī)定的，法院應(yīng)依據(jù)被申請破產(chǎn)企業(yè)的所有制性質(zhì)，即全民所有制企業(yè)依據(jù)破產(chǎn)法第三條的規(guī)定、非全民所有制企業(yè)依據(jù)民事訴訟法第一百九十九條的規(guī)定，審查是否符合破產(chǎn)條件，決定是否立案受理。

法院受理中的工作1、符合受理條件的，負責立案人員填寫立案審批表，附有關(guān)材料報庭長、院長審批、立案。

案號為“(----)-民破字第-號”。

2、法院決定受理企業(yè)破產(chǎn)案件的，制作案件受理通知書。

通知書作出時間為破產(chǎn)案件受理時間。

3、立案后，負責立案部門應(yīng)于二日內(nèi)將案件移交審判業(yè)務(wù)庭，由審判業(yè)務(wù)庭立即向申請人和債務(wù)人發(fā)送受理案件通知書。

4、法院受理破產(chǎn)案件可以預(yù)收案件受理費。

案件受理費為按破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)評估總值，依照財產(chǎn)案件收費標準減半收取，但最高不超過100000元。不預(yù)收案件受理費的，待破產(chǎn)財產(chǎn)變現(xiàn)后，從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付。

5、債務(wù)人為破產(chǎn)申請人的破產(chǎn)案件，破產(chǎn)宣告前的必要支出由債務(wù)人負擔。

6、法院受理破產(chǎn)案件后在法院公告欄張貼受理企業(yè)破產(chǎn)案件公告。

公告應(yīng)包括下列內(nèi)容：

(1)立案時間; (2)破產(chǎn)案件的債務(wù)人;(3)申報債權(quán)的期限、地點和逾期未報的法律后果; (4)第一次債權(quán)人會議召開的日期、地點等。

7、法院受理破產(chǎn)案件后，通知債務(wù)人停止清償債務(wù)，債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必須償付的和職工生活所必需的費用，在清算組成立之前應(yīng)當經(jīng)法院審查批準。

8、債務(wù)人收到法院關(guān)于停止清償債務(wù)的通知后，仍然對部分債權(quán)人清償債務(wù)或有破產(chǎn)法第三十五條第一款所列行為的，法院裁定該行為無效，追回破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。

9、法院受理破產(chǎn)案件后，立即向企業(yè)全體職工公告，要求保護好企業(yè)財產(chǎn)，不得非法處理企業(yè)的賬冊、文書、資料和印章，不得隱匿、私分、無償轉(zhuǎn)讓、非正常壓價出售企業(yè)的財產(chǎn)。

10、法院受理破產(chǎn)案件后，會告知其法定代表人在破產(chǎn)程序終結(jié)前，不得擅離職守或以其他方式逃避，并負責或指定專人負責保管好企業(yè)印章、賬冊、文書、資料及企業(yè)財產(chǎn)。

11、企業(yè)法定代表人在破產(chǎn)程序終結(jié)以前，擅離職守或以其他方式逃避的，或拒絕向清算組辦理交接手續(xù)的，或有民事訴訟法第一百零二條所列行為之一的，法院有權(quán)根據(jù)情節(jié)輕重，予以罰款、拘留。