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第二條 本規(guī)定適用于全省各級行政機關以及法律、法規(guī)授權的行政執(zhí)法組織受理的行政賠償案件。
第三條 各級人民政府(行政公署)的法制工作部門、政府各部門的法制工作機構(gòu)或者行政復議應訴機構(gòu)是負責具體辦理行政賠償工作的機構(gòu)。其主要職責是:
(一)受理并審查賠償請求;
(二)審查被認為侵權的行政行為是否合法、適當,并就此提出意見;
(三)就具體賠償方式和賠償標準提出意見;
(四)了解、研究行政賠償工作中帶有普遍性的問題,并有針對性地向同級人民政府或者本部門領導提出改進行政執(zhí)法工作的建議。
未設立法制工作機構(gòu)和行政復議應訴機構(gòu)的行政機關以及行政執(zhí)法組織,應當指定有關的職能機構(gòu)或者有關人員負責具體辦理行政賠償工作。
第四條 對依法確認為違法并給被侵權人造成損害的行政行為,被侵權人要求行政賠償?shù)模姓r償義務機關應當給予行政賠償。違法致害行政行為的確認途徑:
(一)經(jīng)行政復議確認;
(二)經(jīng)行政訴訟確認;
(三)由行政賠償義務機關依法確認。
第五條 行政賠償工作遵循合法、及時、準確和便民的原則。
第六條 行政賠償義務機關的行政賠償工作實行行政首長負責制。
第七條 行政賠償工作機構(gòu)的賠償工作人員與賠償案件有利害關系或者其他關系,可能影響公正賠償?shù)模瑧斪孕谢乇埽毁r償請求人有權申請回避。
賠償工作人員的回避,由賠償義務機關的負責人決定。
第八條 行政賠償費用按照財政管理體制分級負擔、分級管理。
縣級以上人民政府應當建立有財政部門和政府法制工作部門共同組成的賠償審核小組,具體負責對行政賠償費用的審核與監(jiān)督。
第二章 行政賠償申請的受理
第九條 要求行政賠償?shù)模瑧斶f交行政賠償申請書。行政賠償申請書應當載明下列事項:
(一)受害人的姓名、性別、年齡、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;
(二)具體的賠償要求、事實根據(jù)和理由;
(三)申請的年、月、日。
賠償請求人書寫申請書確有困難的,可以委托他人代書;也可以口頭申請,由賠償義務機關記入筆錄。
第十條 行政賠償申請的受理機關:
(一)賠償請求人單獨提出行政賠償請求的,由賠償義務機關受理。其中賠償義務機關為兩個以上的,賠償請求人可以向共同賠償義務機關中任何一個機關要求賠償,并由該賠償義務機關受理。
(二)與行政復議一并提出賠償請求的,應當根據(jù)《行政復議條例》的規(guī)定,由有管轄權的行政復議機關受理。
第十一條 行政賠償義務機關受理行政賠償請求應當符合下列條件:
(一)賠償請求事項屬行政賠償范圍;
(二)賠償請求人和賠償義務機關符合法定條件;
(三)賠償請求在法定時效內(nèi)提出;
(四)賠償請求屬于本機關受理范圍。
第十二條 行政賠償義務機關應當自收到行政賠償申請書之日起10日內(nèi),對行政賠償申請分別作出以下處理:
(一)賠償申請符合受理條件的,經(jīng)賠償義務機關負責人批準,予以立案,并填寫行政賠償申請受理通知書,送達賠償請求人。
(二)賠償申請不符合受理條件的,經(jīng)賠償義務機關負責人審批后,填寫行政賠償申請不予受理通知書,送達賠償請求人。
(三)賠償申請書不符合本規(guī)定第九條內(nèi)容的,退回賠償請求人限期補正并注明補正的內(nèi)容;逾期未補正的,視為未申請。
(四)不屬于本機關賠償?shù)模瑧敻嬷r償請求人向負有賠償義務的機關提出;已受理的,撤銷受理決定,并將賠償申請書以及有關材料移送負有賠償義務的機關,同時將撤銷決定以及移送情況告知賠償請求人。受移送的機關不得再自行移送,如有異議,可以由雙方共同的上一級機關指定管轄。
第三章 行政賠償案件的審查與決定
第十三條 行政賠償案件受理后,賠償工作機構(gòu)應當及時對案件進行審查,并查明以下事項:
(一)損害是否屬于行政機關、行政執(zhí)法組織及其工作人員違法行使職權造成;
(二)侵權起止時間和造成損害的程度;
(三)是否符合《國家賠償法》第三條、第四條規(guī)定的行政賠償范圍;
(四)是否屬于《國家賠償法》第五條規(guī)定的不承擔賠償責任的情形。
對行政賠償案件進行審查后,認為證據(jù)材料不足或者不能證明有關賠償事實的,可以要求賠償請求人或者有關部門補充證據(jù)材料,也可以自行調(diào)查收集。
行政賠償案件應當由兩人以上負責賠償?shù)墓ぷ魅藛T進行審查。
第十四條 對侵犯公民人身自由的行政賠償案件,賠償請求人應當提供或者由賠償工作機構(gòu)收集公民被羈押、釋放的法律文書或者其他有關證據(jù),然后按照《國家賠償法》第二十六條規(guī)定確定賠償金額。
第十五條 對侵犯公民生命健康權的行政賠償請求,在賠償請求人提供或者由賠償工作機構(gòu)收集下列證據(jù)的基礎上,按照《國家賠償法》第二十七條規(guī)定確定賠償金額:
(一)法醫(yī)鑒定或者由醫(yī)療單位出具的醫(yī)療證明(包括住院證明、身體傷害證明、休息單等證明);
(二)醫(yī)療費用的票據(jù);
(三)造成部分或者全部喪失勞動能力的鑒定書;
(四)造成死亡的死亡證明;
(五)全部喪失勞動能力或者死亡的,其撫養(yǎng)的未成年人以及其他無勞動能力人的有關證明;
(六)其他有關證據(jù)。
第十六條 對侵犯財產(chǎn)權的行政賠償案件,在賠償請求人提供或者由賠償工作機構(gòu)收集下列證據(jù)的基礎上,按照《國家賠償法》第二十八條規(guī)定確定賠償方式、金額:
(一)侵犯財產(chǎn)的基本情況;
(二)罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰,征收財物、攤派費用以及查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的法律文書、單據(jù)或者其他憑證;
(三)已損壞、滅失、變賣的財產(chǎn)價格證明等有關證據(jù);
(四)停產(chǎn)、停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費用開支憑證或者證明;
(五)其他有關直接經(jīng)濟損失的證據(jù)。
第十七條 對行政賠償案件審查后,賠償工作機構(gòu)應當提出賠償或者不予賠償?shù)囊庖姡瑘筚r償義務機關負責人審批。提出賠償意見的應當同時擬定賠償方案。
賠償義務機關認為需要賠償?shù)模梢愿鶕?jù)實際情況依法與賠償請求人就賠償方式、金額進行協(xié)商。
第十八條 行政賠償義務機關決定予以賠償?shù)模r償工作機構(gòu)根據(jù)該機關負責人審批的意見,應當及時制作《行政賠償決定書》,送達賠償請求人。
對賠償義務機關決定不予賠償?shù)陌讣r償工作機構(gòu)應當及時制作《不予行政賠償決定書》,送達賠償請求人。
《行政賠償決定書》和《不予行政賠償決定書》由賠償義務機關的行政首長簽署;加蓋賠償義務機關印章。
第十九條 兩個以上共同賠償義務機關對賠償責任的分擔有異議的,應當協(xié)商解決;協(xié)商不成的,由共同賠償義務機關的共同上一級機關的賠償工作機構(gòu)負責處理。
第二十條 對受理的行政賠償案件,賠償義務機關應當自收到賠償申請之日起兩個月內(nèi)作出賠償或者不予賠償?shù)臎Q定。
第二十一條 行政賠償案件結(jié)案后,賠償義務機關為人民政府有關部門的,應當將行政賠償決定書或者不予行政賠償決定書和有關材料在結(jié)案之日起15日內(nèi)報同級人民政府備案;賠償義務機關為人民政府的,應當將行政賠償決定書或者不予行政賠償決定書和有關材料在結(jié)案之日起15日內(nèi)報上一級人民政府備案。
第二十二條 行政機關一經(jīng)發(fā)現(xiàn)行使職權的行為違法,應當主動予以糾正,對被侵權人造成損害的,應當同時告知被侵權人可以在兩年內(nèi)提出賠償請求。
第二十三條 單獨提出行政賠償請求的賠償請求人,對賠償義務機關逾期不予賠償或者對行政賠償申請不予受理,或者對行政賠償決定、不予賠償決定不服的,可以自期間屆滿之日起三個月內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第二十四條 賠償請求人在申請行政復議時一并提出賠償請求的,行政復議機關應當在《行政復議條例》規(guī)定的期間內(nèi),就具體行政行為的合法性,是否賠償和賠償?shù)慕痤~以及方式,作出決定。
申請人不服復議決定的,可以自收到復議決定之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。
第四章 行政賠償義務的履行
第二十五條 對已生效的行政賠償決定,賠償義務機關應當及時履行賠償義務。
對賠償請求人單獨提出賠償請求所作的賠償決定,應當在收到賠償申請之日起兩個月內(nèi)履行完畢。
對與行政復議一并提出的賠償請求所作的賠償決定,應當與行政復議決定一并履行。
第二十六條 支付賠償金的,賠償義務機關憑生效的行政賠償決定支付。
返還財產(chǎn),恢復原狀的,賠償義務機關憑生效的行政賠償決定履行。
賠償義務機關造成受害人名譽權、榮譽權損害的,應當在侵權行為影響的范圍內(nèi),為受害人消除影響,恢復名譽,賠禮道歉。
第二十七條 由于賠償請求人的原因無法履行或者賠償請求人同意延期履行賠償決定的,可以延期履行。
第五章 行政追償
第二十八條 賠償義務機關賠償損失后,應當向有故意或者重大過失的違法行使職權的工作人員或者受委托的組織或者個人追償賠償費用。
第二十九條 追償?shù)木唧w標準是:
(一)對故意違法的受委托組織追償其全部賠償費用;
(二)對故意違法的工作人員或者受委托的個人根據(jù)違法性質(zhì),賠償金額大小,個人實際承受能力,追償賠償額1/5至全部賠償費用,但最高不得超過其本人當年度工資收入;
(三)對有重大過失的受委托的組織視其情節(jié)追償賠償額1/2或者2/3的賠償費用;
(四)對有重大過失的工作人員或者受委托的個人根據(jù)違法性質(zhì)、情節(jié),賠償金額大小,個人實際承受能力,追償賠償額1/3以下的賠償費用,但最高不得超過其本人當年度工資收入的一半。
追償?shù)馁r償費用應當在賠償義務機關作出追償決定之日起兩年內(nèi)繳清。
第三十條 賠償?shù)膿p害后果是由數(shù)人行為造成的,其相關人員可以作為共同被追償人,并根據(jù)各個行為人在侵權行為中的地位、作用、過錯程度,分別確定責任。
第三十一條 被追償?shù)墓ぷ魅藛T或者受委托的組織或者個人對追償決定不服的,可以向作出追償決定的機關或者上一級機關提出申訴。作出追償決定的機關或者上一級機關經(jīng)復查后,應當書面作出維持、變更或者撤銷原追償決定的決定。
第三十二條 賠償義務機關可以依照干部管理權限和有關規(guī)定對故意或者重大過失的違法行使職權的工作人員或者受委托的個人給予行政處分。
第三十三條 賠償審核小組在審核行政賠償義務機關要求核撥行政賠償費用或者要求返還已經(jīng)上交財政的財產(chǎn)的申請時,發(fā)現(xiàn)該賠償義務機關因故意或者重大過失造成行政賠償?shù)模蛘叱觥秶屹r償法》規(guī)定的范圍和標準賠償?shù)模瑧攲⒂嘘P材料報送同級人民政府,由同級人民政府責令該賠償義務機關自行承擔部分或者全部行政賠償費用;對超出《國家賠償法》規(guī)定的范圍和標準賠償?shù)模瑧斬熈钣枰约m正。
第六章 附 則
第三十四條 對人民法院審理的行政賠償訴訟案件,由賠償義務機關的賠償工作機構(gòu)負責具體事務。
第三十五條 按照本規(guī)定送達有關法律文書的,應當使用《送達回證》。
第二條各級工商行政管理機關處理行政賠償案件,適用本規(guī)定。
第三條賠償案件應當在事實清楚、證據(jù)確鑿的基礎上,依法處理。
第四條工商行政管理機關處理行政賠償案件的機構(gòu)為縣以上各級工商行政管理機關法制機構(gòu)。
第二章賠償義務機關及賠償范圍
第五條工商行政管理機關對及其工作人員行使行政職權,侵犯公民、法人和其他組織合法權益造成損害的,作出該具體行政行為的工商行政管理機關為賠償義務機關。復議機關的復議決定加重其損害的,對于加重部分,復議機關為賠償義務機關。
第六條兩個以上工商行政管理機關共同行使職權,侵犯公民、法人和其他組織合法權益造成損害的,共同行使行政職權的工商行政管理機關為共同賠償義務機關。
第七條工商行政管理機關委托的組織或者個人在行使受委托的行政權力時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的,委托的該工商行政管理機關行政賠償?shù)姆秶ǎ?/p>
(一)違法實施罰款、吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰的;
(二)違法對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施的;
(三)違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的;
(四)造成財產(chǎn)損害的其他違法行為;
(五)違法侵犯公民人身權利的。
第九條屬下列情形之一的,工商行政管理機關不承擔賠償責任:
(一)工商行政管理機關工作人員與行使職權無關的個人行為;
(二)因公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的;
(三)法律規(guī)定的其他情形。
第三章行政賠償案件的處理
第一節(jié)申請與受理
第十條申請行政賠償必須符合下列條件:
(一)賠償請求人必須是受工商行政管理機關違法具體行為直接侵害的公民、法人和其他組織。受侵害的公民死亡,其繼續(xù)人和其他有扶養(yǎng)關系的親屬可作為賠償請求人;受侵害的法人或其他組織終止,承受其權利的法人或其他組織可作為賠償請求人。
(二)有明確的賠償義務人,且賠償義務人之一為工商行政管理機關。
(三)有具體的請求、事實根據(jù)和理由。
(四)具體行政行為已被依法確認為違法。
(五)在法律規(guī)定的申請期限內(nèi)。
第十一條賠償申請應當使用書面形式,并載明下列事項:
(一)受害人的姓名、性別、年齡、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或主要負責人的姓名、職務;
(二)具體的要求、事實根據(jù)和理由;
(三)申請的年、月、日。
賠償請求人書寫申請確有困難的,可以委托他人代書,可以口頭申請,由被申請的工商行政管理機關記入筆錄。
第十二條賠償義務機關應當自收到賠償申請書之日起十日內(nèi),對賠償申請進行審查,分別作出以下處理:
(一)對符合賠償范圍及有關申請規(guī)定的,裁定予以受理,并書面通知賠償請求人。
(二)對不符合賠償范圍及有關申請規(guī)定的,裁定不予受理,并書面通知賠償請求人。
(三)對申請有關要件尚不齊全的,應當以書面形式通知賠償請求人十日內(nèi)補正;逾期未能補正,視為未申請。
第十三條賠償請求人在行政復議和行政訴訟有效申請期限內(nèi),就未經(jīng)依法確認為違法的具體行政行為,單獨向作出該具體行政行為的工商行政管理機關申請賠償?shù)模摴ど绦姓芾頇C關應當告知其依法申請復議或提起行政訴訟。
第十四條賠償請求人在申請行政復議時,一并提出賠償申請的,依照《行政復議條例》及有關規(guī)定,審查其申請,并做出是否受理的裁定。
第十五條賠償請求人向共同賠償義務機關中的任何一個提出賠償申請的,該機關應當及時受理,不得無故推諉。
第二節(jié)審理
第十六條法制機構(gòu)受理賠償案件后,應當指定專人負責審理。
第十七條賠償案件審理的內(nèi)容包括:
(一)賠償義務機關已被依法確認為違法的具體行政行為是否給公民、法人或其他組織造成了損害及損害的程度;
(二)公民、法人或其他組織已受到的損害與賠償義務機關被依法確認為違法的具體行政行為是否有直接因果關系;
(三)對公民、法人或其他組織賠償?shù)木唧w方式及標準。
第十八條法制機構(gòu)審理賠償案件,應當全面審查、核實相關的證據(jù)材料。
對于賠償請求人申請中證據(jù)不足的請示部分,可責令其補充有關證據(jù)材料。賠償請求人對賠償請求未能或拒絕提供證據(jù)的,不予認定。
第十九條法制機構(gòu)可以根據(jù)認定的事實,提出處理意見,報局長或提交局長辦公會議決定。
第二十條局長或局長辦公會對法制機構(gòu)提出的處理意見進行審查,可作出予以賠償或不予賠償?shù)臎Q定:
(一)對已被依法確認為違法的具體行政行為未造成公民、法人或其他組織財產(chǎn)損失和公民人身損害的,或已被確認為違法的具體行政行為與公民、法人或其他組織已受財產(chǎn)損失和人身損害沒有直接因果關系的,決定不予賠償。
(二)對已被確認為違法的具體行政行為直接造成了公民、法人或其他組織財產(chǎn)損失和人身損害的,根據(jù)不同情況,分別作出下列處理:
(1)屬于本辦法第八條(二)項的,決定解除對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)措施。造成財產(chǎn)損壞的,能夠恢復原狀的決定恢復原狀;不能恢復原狀的或應當返還的財產(chǎn)滅失的,按照實際損害確定賠償金額。
(2)屬于本辦法第八條(一)、(三)項實施罰款,追繳、沒收財產(chǎn)或違反國家規(guī)定征收財物、攤派費用的,應當返還財產(chǎn),對吊銷許可證、營業(yè)執(zhí)照和責令停產(chǎn)停業(yè)的,根據(jù)停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費用開支,確定賠償金額。
(3)財產(chǎn)已經(jīng)拍賣或變價收購的,給付拍賣變價收購價款。
(4)對財產(chǎn)造成其他損害的,按照直接損失確定賠償金額。
(5)屬于本辦法第八條(五)項侵犯公民人身權利的,依照《中華人民共和國國家賠償法》的賠償標準,確定賠償金額及賠償方式。
第二十一條賠償處理決定書應當根據(jù)賠償決定制作,包括賠償請求及其理由、賠償義務機關認定的事實、賠償處理決定的內(nèi)容及賠償請求人的訴權等事項。
第二十二條賠償請求人在申請行政復議時一并提出賠償申請的,復議機關應當先對具體行政行為是否違法予以認定。
經(jīng)復議認為原具體行政行為合法、適當,予以維持的,應當在復議決定書中一并作出不予賠償?shù)臎Q定。
認為原具體行政行為違法、變更或撤銷的,應當將復議決定書連同賠償申請書一并轉(zhuǎn)交賠償義務機關,并告知賠償請求人。
賠償審理期限自賠償義務機關收到復議決定書和賠償申請書之日起計算。
第二十三條對應予賠償?shù)陌讣r償義務機關應當自收到申請之日起兩個月內(nèi)給予賠償。
第三節(jié)執(zhí)行
第二十四條賠償處理決定及有關文書,應當按《工商行政管理機關行政處罰程序規(guī)定(試行)》中關于送達的規(guī)定執(zhí)行。
第二十五條賠償義務機關執(zhí)行賠償處理決定,應當由賠償義務機關的財務部門在法定期限內(nèi)按有關規(guī)定辦理支付手續(xù);返還財產(chǎn)或恢復原狀的,由原辦案機構(gòu)負責辦理。
第二十六條執(zhí)行賠償案件應當制作筆錄,由執(zhí)行人和賠償請求人簽字、蓋章。
執(zhí)行文書、票據(jù)等材料復印件,應當存入案卷。
第四章行政追償
第二十七條有關個人或組織由于故意或重大過失,造成公民、法人或其他組織人身傷害或財產(chǎn)損失,有下列情形之一的,應當承擔相應的經(jīng)濟賠償責任:
(一)、越權執(zhí)法造成經(jīng)濟損失的;
(二)未經(jīng)縣級以上工商行政管理局局長批準,采取扣押、查封、暫停支付等強制措施,給相對人造成經(jīng)濟損失的;
(三)復議機關決定原辦案機關停止強制措施,執(zhí)行機關拒不執(zhí)行,由此引起經(jīng)濟損失的;
(四)扣押、查封的物品遺失的;
(五)超期暫停支付相對人的銀行存款而不補辦手續(xù),以及凍結(jié)金額超過違法金額造成損失的;
(六)扣押、查封的財物經(jīng)查志違法行為無關,沒有解除扣押、查封措施而造成損失的;
(七)違反辦案程序給相對人造成損失的。
第二十八條追償責任人員經(jīng)濟責任,由局長或局長辦公會議決定。
第二十九條對責任人員確定賠償數(shù)額時,依據(jù)責任大小,追償金額為其月工資的1?10倍。
受害人的賠償請求,應當向賠償義務機關提出,也可以在申請行政復議或提起行政訴訟時一并提出。賠償請求人根據(jù)受到的不同損害,可以同時提出數(shù)項賠償請求。
賠償請求人請求國家賠償?shù)臅r效為2年,自國家機關及其工作人員行使職權時的行為被依法確認為違法之日起計算,但被羈押期間不計算在內(nèi)。賠償請求人在賠償請求時效的最后6個月內(nèi),因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的,時效中止。從中止時效的原因消除之日起,賠償請求時效期間繼續(xù)計算。
請求賠償應當遞交申請書。賠償請求人書寫申請書確有困難的,可以委托他人;也可以口頭申請,由賠償義務機關記入筆錄。賠償請求書應當載明下列事項:(1)受害人的姓名、性別、年齡、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;(2)具體的要求、事實根據(jù)和理由;(3)申請的年、月、日。
2、確定賠償方式和數(shù)額
國家賠償以支付賠償金為主要方式。能夠返還財產(chǎn)或者恢復原狀的,予以返還財產(chǎn)或者恢復原狀。賠償義務機關對依法確認有《國家賠償法》第三條第(一)(二)項規(guī)定的情形之一并造成受害人名譽權、榮譽權損害的,應當在侵權行為影響的范圍內(nèi),為受害人消除影響、恢復名譽、賠禮道歉。侵犯公民人身自由的,每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計算。侵犯公民生命健康權的,按照《國家賠償法》第二十七條的規(guī)定計算賠償數(shù)額。侵犯公民、法人或其他組織的財產(chǎn)權造成損害的,按照《國家賠償法》第二十八條的規(guī)定確定賠償方式、計算賠償數(shù)額。
3、向受害人賠償
(1)未辦人防手續(xù)就開始施工,被人防執(zhí)法人員查出后,拒不補辦人防手續(xù)的;
(2)既不修建人防地下室、又不按規(guī)定繳納人防易地建設費,執(zhí)法人員上門服務三次,仍不執(zhí)行的;
(3)對按規(guī)定應繳納的人防易地建設費和人防建設費行動不積極,故意拖延時間超過半年以上的;
(4)少報多建,被人防執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn),一個月內(nèi)不補辦人防手續(xù)的;
(5)無視法律,拒不辦理人防手續(xù)的;
(6)對人防行政執(zhí)法處罰單,拒絕簽收的;
(7)對安裝人民防空通信、警報設施,不予配合,不提供方便條件的;
(8)對人民防空通信、警報設施,擅自拆除的。
2、審批責任追究制度
為規(guī)范人民防空辦公室行政審批工作,提高工作人員的執(zhí)法水平和工作責任心,嚴肅政紀,追究行政審批工作人員違法和失職行為,根據(jù)《中華人民共和國行政監(jiān)察法》、《中華人民共和國公務員法》及有關法律、法規(guī),制定本辦法。
審批防空地下室必須嚴格辦理手續(xù),按照誰審批誰負責的原則。審批工作人員有下列情況之一的,視為違紀行為,給予通報批評、責令賠禮道歉、調(diào)離崗位、停職、行政告誡;情節(jié)嚴重的,按照有關規(guī)定,給予相應的紀律處分。在追究當事人責任的同時逐級追究領導責任。
(1)應當受理而拒絕受理的;
(2)違反行政事業(yè)性收費規(guī)定的;
(3)丟失、損毀審批文件材料的;
(4)違反人防法律、條例和市人防工程建設規(guī)定的;
(5)違反規(guī)定增加或減少必要審批程序的;
(6)在依法規(guī)定并公開審批條件和標準之外,擅自增加其他條件或者限制的;
(7)違反法定權限,超越、辦理有關手續(xù)的;
(8)無正當理由對符合規(guī)定條件應當予以批準的行政申請不予批準的;
(9)對不符合規(guī)定條件的行政審批項目予以批準的;
(10)審批項目超過規(guī)定審批時限未辦理完畢的;
(11)私自做主,放寬審批條件,造成失誤的;
(12)違反規(guī)定程序?qū)嵤┬姓徟斐刹涣己蠊模?/p>
(13)下一審批環(huán)節(jié)對上一審批環(huán)節(jié)沒有盡到把關職責的;
(14)有其他違反行政審批規(guī)定行為造成不良后果的。
3、行政執(zhí)法人員執(zhí)法行為規(guī)范
(1)熟練掌握和運用與行政執(zhí)法工作有關的法律、法規(guī)、規(guī)章和國家標準、人防工程戰(zhàn)術技術規(guī)范、工作程序等業(yè)務知識。
(2)服從命令,聽從指揮,恪盡職守,完成各項任務。
(3)依法行使管理、監(jiān)督、檢查和行政處罰權,嚴格遵守執(zhí)法程序、標準、規(guī)范。
(4)執(zhí)行公務必須證件齊全,著裝整齊。
(5)秉公執(zhí)法,實事求是,不徇私情,有法必依,執(zhí)法必嚴,違法必究。
(6)尊重事實,注重證據(jù),取證及時完整,方法嚴謹科學,手段合法有效,法律文書書寫整潔、及時、規(guī)范。
(7)自覺履行法律、法規(guī)規(guī)定的保密義務,保守行政相對人的有關秘密。
(8)有準與行政相對人建立經(jīng)濟關系,禁止在行政相對人單位兼職、擔任顧問或者其他有報酬的職務。
(9)嚴禁索賄受賄,不準參加可能影響執(zhí)行公務的宴請,不準參加由行政相對人組織安排的休閑娛樂等活動,禁止接受行政相對人的禮品、禮金,不得借用行政相對人的通訊、交通工具。
(10)禁止利用職務之便獲取各種利益或者方便,執(zhí)行公務時,不得在行政相對人單位用餐、購買物品或者接受其他服務、照顧。
(11)嚴格依法行政,自學接受監(jiān)督,嚴禁越權執(zhí)法違法行政。
(12)執(zhí)法人員與行政相對人有直接利害關系或者有可能妨礙公正執(zhí)法情況時應當提出回避。
(13)舉止大方,態(tài)度和藹,文明執(zhí)法,廉潔奉公。
(14)儀表端莊,男同志不留長發(fā)和胡須,女同志不濃妝艷抹,不戴耳環(huán)和耳墜。
4、行政執(zhí)法投訴辦理制度
(1)為確保人防行政機關依法行使執(zhí)法職能,防止違法或者不當?shù)木唧w行政行為發(fā)生,保護公民、法人和其他組織的合法權益,制定本制度。
(2)行政執(zhí)法投訴受理范圍:
①投訴人認為人防行政機關作出的行政處罰或其他具體行政行為不合法、不適當?shù)模?/p>
②投訴人認為人防行政機關(含受委托組織)違法、違規(guī)或不作為的;
③投訴人認為人防行政執(zhí)法人員在行政執(zhí)法中有違法違規(guī)行為的。
(3)對行政復議、行政訴訟結(jié)果不服以及不符合受理范圍的投訴,承辦部門應急向投訴人說明不予受理的理由和依據(jù)。
(4)秘書科負責行政執(zhí)法投訴的受理,呈請批示,交辦、催辦以及辦理過程中的協(xié)調(diào)和監(jiān)督。
(5)辦領導根據(jù)投訴的具體事項,指定相應的職能部門辦理。
(6)投訴一般在30日內(nèi)辦理完畢,若需延長辦理時限,須由領導批準。
(7)承辦部門應將投訴的辦理情況寫成書面報告,送辦領導審批。經(jīng)批準后可予以結(jié)案,并由承辦部門將辦理結(jié)果及時通知投訴人。
(8)辦理終結(jié)后,承辦部門應將投訴材料、辦理報告送秘書科歸檔。
(9)經(jīng)辦人員應當嚴格保守有關的秘密事項,不得泄露有關情況。
(10)本制度自公布之日起施行。
5、行政執(zhí)法過錯責任追究制度
(1)為確保人防行政機關依法行使職權,防止違法或者不當?shù)木唧w行政行為發(fā)生,保護公民、法人和其他組織的合法權益,根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》、《中華人民共和國國家賠償法》等國家有關法律法規(guī)及《市行政執(zhí)法責任制暫行規(guī)定》,制定本制度。
(2)本制度所稱行政執(zhí)法過錯責任,是指人防行政執(zhí)法人員在行政執(zhí)法工作中,由于個人職務行為造成重大過失,損害國家利益或行政相對人合法權益,應承擔的責任。
(3)人防行政執(zhí)法人員在行政執(zhí)法中有下列行為之一者,應追究其責任:
①違法或錯誤作出具體行政行為,經(jīng)行政復議被行政機關撤銷的;
②違法或錯誤作出具體行政行為,經(jīng)行政訴訟,被人民法院撤銷的;
③違法行使行政處罰,經(jīng)行政相對人造成財產(chǎn)損害或其他不良后果的;
④在執(zhí)法檢查中,被上級機關認定屬較大行政執(zhí)法過錯的;
⑤其他應當追究責任的。
(4)有以下情形之一的,可從輕或免于追究責任:
①發(fā)現(xiàn)執(zhí)法過錯,主動及時糾正,未造成嚴重后果的;
②過錯行為情節(jié)輕微,經(jīng)批評教育后已改正的。
(5)屬于下列情形之一的,人防行政執(zhí)法人員不承擔責任:
①行政相對人虛假陳述或出具偽證,致使發(fā)生行政執(zhí)法過錯的;
②對所作出錯誤的具體行政行為、行政處罰決定或行政措施,行政執(zhí)法人員明確表示不同意且有據(jù)可查的;
③其它不應追究責任的。
(6)追究過錯責任的方式有:
①責令改正;
②暫扣、注銷行政執(zhí)法證件;
③賠償部分或全部行政賠償費用;
④調(diào)離行政執(zhí)法崗位;
⑤行政處分。
以上追究過錯責任方式可以現(xiàn)時適用。構(gòu)成犯罪的,移交司法機關追究刑事責任。
(7)暫扣行政證件時間一般不超過二個月,注銷行政執(zhí)法證件須報市政府法制部門審批。
(8)追究過錯責任由本辦行政執(zhí)法責任制領導小組研究決定。作出決定前,應認真聽取過錯人的申訴,在充分聽取意見和調(diào)查核實的基礎上,由主任作出處理決定,或提出移交司法機關追究刑事責任的意見。
(9)涉及行政處分的,按國家公務員行政處分的規(guī)定程序作出處理決定。
(10)追究過錯責任應當作出書面決定,并在局面決定民出后7日內(nèi)向市政府法制局和省人防辦局書面報告?zhèn)浒浮?/p>
(11)行政執(zhí)法人員對行政執(zhí)法過錯責任追究決定不服的,可以在收到?jīng)Q定起30日內(nèi)向本辦行政執(zhí)法責任制領導小組申訴,也可以直接向市政府法制局或省人防辦申訴。
(12)本制度自公布之日起施行。
6、行政復議、應訴和賠償制度
(1)為確保人防法律、法規(guī)、規(guī)章的正確執(zhí)行,維護公民、法人和其他組織的合法權益,根據(jù)《行政復議條例》、《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國國家賠償法》和《市行政執(zhí)法責任制暫行規(guī)定》,制定本制度。
(2)本制度所稱行政復議是指人防行政相對人對本辦作出的個體行政行為不服,向市政府或本辦上級機關提出復議申請,本辦作為被申請人參加行政復議活動;或人防行政相對人對市(縣)、區(qū)人防部門作出的具體行政行為不服,向本辦申請復議,本辦受理并組織行政復議活動。本制度所稱應訴是指人防行政相對人對本辦作出的具體行政行為不服,向人民法院提起行政訴訟,本辦依法參加行政訴訟活動。本制度所稱賠償是指因本辦的具體行政行為不當,經(jīng)行政相對人造成財產(chǎn)損失,行政相對人根據(jù)《中華人民共和國國家賠償法》規(guī)定,向本辦要求賠償,本辦依法給予賠償?shù)倪^程。
(3)行政復議、應訴和賠償工作,由本辦行政執(zhí)法責任制領導小組組織,具體工作由秘書科負責,有關職能科室人員參加。
(4)向本辦提起的行政復議申請,本辦應依法受理,并作出下列處理:
①自收到復議申請書之日起10日內(nèi)作出受理、不予受理、限期補正的決定;
②自受理之日起7日內(nèi)將復議申請書副本送達復議被申請人;
③自收到復議申請書之日起2個朋內(nèi)完成審理,作出復議決定,將復議決定送達復議申請人和被申請人,并監(jiān)督執(zhí)行。
(5)在收到本級人民政府或上級機關行政復議機構(gòu)送達的《復議案件受理通知書》后,本辦應在10日內(nèi),向本級人民政府或上級機關行政復議機構(gòu)提交作出具體行政行為的有關材料、證據(jù)和答辯書,參加復議,并執(zhí)行復議裁決。本辦如對復議裁決不服,應在收到復議決定書之日起15日內(nèi),或者法律、法規(guī)規(guī)定的其他期限內(nèi)向人民法院提訟,并執(zhí)行法院的終審裁決。
(6)在收到人民法院送達的行政執(zhí)法相對人狀副本后,本辦應在10日內(nèi),向人民法院提交作出具體行政行為的有關材料、證據(jù)和答辯書,參加訴訟,并執(zhí)行法院裁決。本辦如對法院裁決不服,應在規(guī)定期限內(nèi)向上一級人民法院提起上訴,并執(zhí)行終審裁決。
(7)本辦法定代表本辦參加或書面委托人參加行政復議和行政應訴。
被告:福建省龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會,住所地龍巖市中山西路130號。
法定代表人:陳鐵成,主任。
1999年9月2日,連城縣公安局以邱永松尋釁滋事對邱永松刑事拘留。同年10月1日,龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會認定邱永松尋釁滋事,擾亂社會治安,作出巖勞教(99)129號勞動教養(yǎng)決定書,決定對邱永松收容勞動教養(yǎng)一年,期限自1999年9月2日至2000年9月1日止。2000年1月11日,龍巖市人民政府作出龍政復決(2000)第04號行政復議決定書,撤銷龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會作出的該巖勞教(99)129號勞動教養(yǎng)決定。2000年1月29日,邱永松被連城縣公安局治安拘留所釋放。2000年2月20日,邱永松以掛號郵寄申請書的形式向龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會提出其被勞動教養(yǎng)149天的行政賠償申請,但龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會在規(guī)定期限內(nèi)未作出賠償決定。因此,邱永松向龍巖市新羅區(qū)人民法院提起行政賠償訴訟原告訴稱:1999年9月2日,原告被連城縣公安局以尋釁 滋事為由刑事拘留。同年10月1日,被告龍巖市勞動教養(yǎng)管理 委員會對原告作出勞動教養(yǎng)壹年決定,期限自1999年9月2日至2000年9月1日止。原告經(jīng)申請復議,龍巖市人民政府撤銷該勞教決定后,于2000年1月29日被釋放。2000年2月20日,原告向被告申請賠償被羈押149天的賠償金,但被告逾期不予賠 償。因此,請求依法判令被告賠償原告被羈押149天的賠償金。
被告龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會答辯稱, 自勞教委成立以來,勞教審批工作由公安機關承擔,但市人民政府未按《勞動教養(yǎng)試行辦法》的規(guī)定將勞教審批經(jīng)費和賠償費用列入財政預算。 因此,在原告邱永松提出賠償申請后,被告未予答復。
[審判]
龍巖市新羅區(qū)人民法院經(jīng)審理認為,行政機關在行使行政職權時,違法采取限制公民人身自由的行政強制措施的,受害人有取得賠償?shù)臋嗬撔姓C關應按法律規(guī)定負責賠償。龍巖市勞 動教養(yǎng)管理委員會是根據(jù)《勞動教養(yǎng)試行辦法》的規(guī)定成立的,領導和管理勞動教養(yǎng)工作,審查批準收容勞動教養(yǎng)人員。龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會對原告邱永松的勞動教養(yǎng)決定被龍巖市人民政府復查撤銷后,對原告的賠償申請,應按法律規(guī)定賠償原告被收容勞動教養(yǎng)期間的賠償金。原告邱永松被收容勞動教養(yǎng)前雖系被刑事拘留,但該勞動教養(yǎng)決定明確注明勞教期限是從原告被羈押之日即1999年9月2日起。因此,賠償原告的賠償金應從原告被羈押之日起至釋放之日止按國家上年度職工日平均工資計算。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十七條第一款、第六十八條第一款和《中華人民共和國國家賠償法》第三條第(一)項、第九條第一款、第二十六條的規(guī)定,該院于2000年8月15日作出判決如下:
被告龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會應賠償原告邱永松自1999年9月2日起至2000年1月29日止被收容勞動教養(yǎng)期間計149天的賠償金4,953.61元。
[評析]
本案爭議的問題主要有以下兩個
一、確定國家賠償?shù)那疤?/p>
根據(jù)國家賠償法的規(guī)定,國家賠償必須以國家機關和國家機關人員違法行使職權,侵犯公民、法人和其他組織的合法權益,并造成損害為前提。違法行使職權是關鍵。從本案來看,1999年9月2日連城縣公安局以原告邱永松尋釁滋事為由進行刑事拘留。同年10月1日,被告龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會認定原告邱永松尋釁滋事,擾亂社會治安,作出巖勞教(99)129號勞動教養(yǎng)決定書,決定對原告邱永松收容勞動教養(yǎng)一年,期限自1999年9月2日至2000年9月1日止。可見原告邱永松系因?qū)め呑淌露惶帍膭趧咏甜B(yǎng)的。但這一處罰是否正確?所謂尋釁滋事,一般是指在公共場所肆意挑釁、無事生非、進行破壞騷擾。尋釁滋事侵犯的客體是公共秩序,常常給公民的人身、人格或公私財產(chǎn)造成損害,而主要是指向公共秩序,向整個社會挑戰(zhàn),蔑視社會主義道德和法制。1999年9月2日下午4點50分左右,原告邱永松在公共場所因酒醉鬧事,辱罵執(zhí)勤交警,造成公共交通堵塞。后被“110”帶到連城縣公安局刑偵隊后,雖有隨意毆打民警且損毀了一些公共財物的行為,但系事出有因,原告邱永松對酒醉時的沖動行為也應負一定的治安管理責任,不應勞動教養(yǎng)。勞動教養(yǎng)是國家勞動教養(yǎng)機關依照勞動教養(yǎng)法規(guī)的規(guī)定,對違反治安管理,屢教不改,或者有輕微的犯罪行為,不夠或者不需要給予刑罰處罰,而又符合勞動教養(yǎng)條件的人,采取限制自由、進行強制性教育改造的最高最重的治安行政處罰措施。條件是對年滿16周歲以上(含16周歲),具有責任能力的人,符合下列情形之一的,可以收容勞動教養(yǎng): (1)嚴重違反治安管理,屢教不改,尚不夠刑事處罰的;(2)輕微犯罪不需要判處刑罰,但有可能繼續(xù)危害社會,而應當給予勞動教養(yǎng)的。本案原告邱永松在酒醒后即有悔改之意,認識到自己的行為是不對的。可見原告邱永松的行為不屬于屢教不改,違反的是治安管理條例,應該受到的是治安處罰。由此可見,龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會作出的巖勞教(99)129號勞動教養(yǎng)決定書是錯誤的,龍巖市人民政府作出龍政復決(2000)第04號行政復議決定書,撤銷被告龍巖市勞動教養(yǎng)管理委員會作出的巖勞教(99)129號勞動教養(yǎng)決定是正確的。
中圖分類號:G40-052 文獻標志碼:A 文章編號:1674-9324(2015)44-0030-03
曾幾何時,法律(法學)專業(yè)是文科高三學生趨之若鶩的專業(yè)。不料想,近兩年該專業(yè)已成為就業(yè)率墊底的若干“老大難”專業(yè)之一。司法警官職業(yè)學院中,應用法律系學生的就業(yè)率與其他系也存在一定差距。筆者認為,這一就業(yè)壓力主要是專業(yè)開辦門檻太低造成的。目前,全國有一千余個法科專業(yè),可以說普通高校中一半的學校開辦了“法律(法學)”專業(yè)。描述得形象一點――在許多地方,只要有兩支粉筆,一本教材,就開辦了法學專業(yè)。再加上授予“法學”、“法律”學位的相關專業(yè)太多,使得法科畢業(yè)的學生數(shù)量劇增,直接拉低了該專業(yè)的就業(yè)率。
壓力要轉(zhuǎn)化為動力,才是積極的應對態(tài)度。對司法警官職業(yè)學院的法科學生來說,從自身技能著手,增強就業(yè)競爭力,是微觀角度的有效措施,這與國家、省政府增加就業(yè)機會的宏觀政策并行不悖。
一、學歷限制亟需寫作強項來補短
蔡曉琪于2014年4月23日登陸智聯(lián)招聘網(wǎng),搜索并篩選出在廣州招聘的128家企業(yè)共144個法務類崗位。法務經(jīng)理/主管崗位(管理崗)共有56個,法務專員/助理崗位(事務崗)共有88個。這些企業(yè)提出的招聘要求共計656條。在法務崗位任職資格中,絕大部分崗位的最低學歷要求為本科,占84.7%,其次是大專,占11.8%,要求碩士以及學歷不限的分別占2.1%和1.4%。[1]這一調(diào)查有參考價值。
2014年10月,教育部針對、廣西壯族自治區(qū)、重慶市、四川省、貴州省、云南省、自治區(qū)、陜西省、甘肅省、青海省、寧夏回族自治區(qū)、新疆維吾爾自治區(qū)、新疆生產(chǎn)建設兵團等十三地編寫了《西部地區(qū)職業(yè)院校職業(yè)指導現(xiàn)狀調(diào)查》(在校生問卷)。[2]筆者曾采用這一問卷對云南司法警官職業(yè)學院的學生(分屬兩個年級)進行了調(diào)查。調(diào)查共計350名學生,回收問卷342份,有效問卷309份。從此次調(diào)查獲得的數(shù)據(jù)發(fā)現(xiàn),學生對“高職高專”的學歷層次大都存在“不自信”的心理。可見,司法警官職業(yè)學院的學生,迫在眉睫的事情是如何尋找“突破口”,鍛造自己的職業(yè)技能,形成自己的特長,化解“學歷自卑”。
二、法科職業(yè)要求熟練的司法文書寫作技能
在以往的高等教育中,人文學科的教師在上課過程中比較多的時間花在了講授“三個特征、五個作用、七個條件、九項意義”上面。期末考試考查也較多地從這些知識點出發(fā)進行測試。試卷的題型一般由名詞解釋、單選題、多選題、判斷、簡答、論述、案例分析題七種題型構(gòu)成。這有其合理性。但是,在就業(yè)壓力如此巨大的今天,學生、家庭、社會不免將其視為“屠龍術”。高職高專對此合理要求,不能熟視無睹,而應當反應靈敏,及時調(diào)整,做出回應。
蔡曉琪調(diào)查發(fā)現(xiàn)――專業(yè)技術可以說是招聘要求的核心,在整理出來的專業(yè)技術要求中,了解行業(yè)相關的政策、法律、法規(guī)以及程序的有73項,占到了32.6%,文字表達功底強的有51項,占到了22.8%,法律實務水平較高的有23項,占了10.3%。[1]蔡曉琪調(diào)查還發(fā)現(xiàn)――招聘企業(yè)對工作經(jīng)驗的要求將許多應屆畢業(yè)生排除在外。因為大部分企業(yè)不愿意在培訓上花費過多成本。[1]鑒于此,在校學生更應該提升自我技能。然而,在極少數(shù)學生中,由于高考之后自我要求放松,訓練不夠,以至于三年高職學習之后,其寫作能力還不如高中三年級的水平。法科學生尤其要警惕這種“退化”現(xiàn)象,努力鍛煉自己的寫作能力,使司法文書的寫作成為自己(應屆畢業(yè)生)的強項,在就業(yè)競爭中立于不敗之地。
三、充分利用教材,培養(yǎng)司法文書寫作能力
要培養(yǎng)法科學生的文書寫作能力,不是要給每個教學班(分隊)普遍再開設一門《寫作》課程,不需要也不宜另起爐灶,關鍵是要立足專業(yè)基礎課、專業(yè)課的課堂,立足教科書。比如,黃京平主編、中國人民大學出版社2014年8月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑法》,比較成熟,現(xiàn)在已經(jīng)出了第五版;王新清等主編、中國人民大學出版社2014年7月出版的“教育部高職高專規(guī)劃教材”《刑事訴訟法》,也比較成熟。授課教師可以要求學生參照司法文書格式(事先做成PPT),將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“(每章之后)案例分析”改寫為立案報告、搜查筆錄、逮捕證、拘留證、通緝令、提請批準逮捕書、解除強制措施申請書、偵查終結(jié)報告、補充偵查意見書、書、刑事自訴狀、開庭通知書、判決書、辯護詞、裁定書、執(zhí)行通知書等。
在《民事法律原理與實務》課程的教學過程中,授課教師可以要求學生參照司法文書格式(事先做成PPT),將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“(每章之后)案例分析”改寫為合同、公證書、支付令、仲裁書、民事訴狀、民事反訴狀、民事答辯狀、第三人參加訴訟申請書、財產(chǎn)保全申請書、先予執(zhí)行申請書、合議庭評議筆錄、判決書、詞、調(diào)解書、宣判筆錄、民事申訴狀等。
在《行政法律原理與實務》課程的教學過程中,授課教師可以要求學生參照司法文書格式(事先做成PPT),將教材上的“本章引例”、“參考案例”、“(每章之后)案例分析”改寫為行政復議申請書、行政狀、行政撤訴申請書、行政賠償申請書、行政答辯狀、行政申訴狀、行政上訴狀、行政判決書、舉證通知書、行政裁定書、共同賠償決定書、強制執(zhí)行申請書、人民法院賠償委員會決定書、公證書等。
還可以要求學生自己撰寫“模擬審判”所需要的全套司法文書。這樣,既鍛煉了寫作能力,也熟悉了法律條文的內(nèi)容,還可以逐漸養(yǎng)成法律思維習慣。這些措施使學生在將來的實習階段能夠較快適應律師事務所、法院、社區(qū)矯正崗位的工作要求。
如果課時太少,也可以重點訓練幾種主要的司法文書,將一部分文書的寫作訓練放到課余時間。
四、改革考試考查制度,培養(yǎng)司法文書寫作能力
以往,《刑事法律原理與實務》期末試卷的題型由單選題、多選題、判斷、簡答、案例分析題五種題型構(gòu)成。有必要進行改革,突出實作實訓。筆者主張,如果期末試題難以改革的話,教師可以考慮在平時的課堂作業(yè)、課后作業(yè)、期中測驗中進行變革的嘗試,將司法文書的寫作納入考核的內(nèi)容,并逐漸加大其比重。以往的案例分析是圍繞著“罪與非罪”、“此罪與彼罪”、“罪重與罪輕”、“單罰與并罰”、“為什么”來展開的。其實,這些知識點都可以用“司法文書寫作”這一載體來完成考核、檢查。比如司法文書中,在“本院認為……”部分,重點考查學生學以致用的能力。為了保證考卷題目總量適中,考題難易度適中,考題覆蓋大綱要求,題型結(jié)構(gòu)基本合理,可以考慮刪除判斷題,甚至減少選擇題與問答題,增加司法文書寫作題;甚至在一套試題中設計兩份短小的司法文書寫作題。
改革考試制度,需要大量的嘗試,需要長期的試錯、糾偏,積累了足夠的經(jīng)驗之后,再著手改革期末考試制度。
五、循序漸進,培養(yǎng)司法文書寫作能力
要培養(yǎng)司法文書寫作能力,可以先在專業(yè)基礎課、專業(yè)課中進行嘗試。
在《刑事法律原理與實務》、《民事法律原理與實務》、《行政法律原理與實務》幾門課程中都有實訓教學大綱,且已逐漸成熟。其中,司法文書的寫作已成為一個重要組成部分。
根據(jù)人才培養(yǎng)方案,《刑事法律原理與實務》除完成課堂理論教學的規(guī)定學時外,還安排了適當?shù)膶W時用于實踐教學。根據(jù)司法警官職業(yè)院校的培養(yǎng)目標和教學要求,通過實踐教學環(huán)節(jié),使學生了解公、檢、法適用刑法和刑事訴訟法的全過程,讓學生進行課堂討論、小組討論、模擬庭審辯論、組織參與模擬刑事審判,使其職業(yè)知識和職業(yè)技能得以融會貫通,培養(yǎng)學生綜合運用刑事法律分析、解決刑事訴訟中問題的能力,提高學生的專業(yè)技能和實踐能力。實訓共20學時。實踐教學成績由教師根據(jù)學生實踐情況考核評定,作為形成性考核,占課程總成績的20%。
其中,有幾個實訓項目占用課時較多。例如:“實訓項目五――旁聽庭審。(1)實訓目的和要求――讓學生通過觀摩法院庭審過程,直觀了解刑事審判各個環(huán)節(jié)。(2)課時――4課時。(3)實訓內(nèi)容――普通一審案件。(4)實施步驟――①聯(lián)系法院。盡量選擇交通便利、和我們單位有業(yè)務聯(lián)系的法院;旁聽的案件必須是和教學內(nèi)容、教學進度相適應且具有代表性的案件。②提前介紹基本案情。為確保旁聽能順利進行,達到預期的教學效果,應提前向?qū)W生介紹基本案情,提示學生控辯雙方在定性、裁量方面可能的主張。③落實往返交通工具;強調(diào)組織紀律,確保安全;要求遵守法庭秩序。④點評與總結(jié)。旁聽結(jié)束后,教師應對此次法院旁聽進行點評,總結(jié)控辯雙方適用的法律主張,并析解案例。(5)考核――法院旁聽以后最好要有相關討論,或者要求學生作一些書面的總結(jié)等。針對發(fā)言結(jié)果或者書面材料以及學生在整個旁聽活動中遵守紀律的情況進行評分。成績評定標準為:合格、不合格,并按比例記入平時成績。”又比如:“實訓項目六――模擬法庭。(1)實訓目的和要求――通過扮演刑事訴訟種類角色,讓學生熟悉刑事審判流程,掌握審判理論與技巧,能夠在具體的案件中準確運用相關法律服務社會需要。(2)課時――8課時。(3)實訓內(nèi)容――根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,模擬人民法院審理第一審刑事案件開庭程序。(4)實施步驟――①選定案例。選題要結(jié)合教學內(nèi)容的要求,并考慮到實踐教學的特點,所選案例要具體、務實,具有可辯性。②按角色需要由學生自行組成審判、公訴、辯護、證人等團隊。③各組學生按角色擬定任務,草擬各自的法律文書(書、判決書、公訴詞、辯護詞)。④教師根據(jù)學生需要進行先期指導,幫助審、控、辨各方設計實施方案,確定辯論思路。⑤實施模擬庭審。⑥教師點評、總結(jié)。(5)考核――擔任角色的同學的成績考核主要以其在模擬法庭相應工作中的表現(xiàn)來評定;其他同學的成績評定可以以參與活動的程度、積極性及分組撰寫相關材料的完成質(zhì)量給分。成績評定標準為:合格、不合格,記入平時成績。”
目前,一部分專業(yè)基礎課中沒有實訓教學大綱。對實訓教學的重要性,一些教師的認識還不夠充分。
提高就業(yè)競爭力是一個系統(tǒng)工程,加強寫作訓練,不單單只在專業(yè)課中進行,也不是擴大到專業(yè)基礎課就行了,最終還是要推廣到所有理論課程中。司法警官職業(yè)學院及其他的六百所職業(yè)高校,不應該像研究型大學那樣,把大部分時間精力花在理論講授、文獻綜述、邏輯思辨、理論創(chuàng)新上面,而要以“夠用即可”為尺度,少講、精講理論,多進行技能訓練,并輔之以個別指點、因材施教。為了提高司法警官職業(yè)學院法科畢業(yè)學生的就業(yè)率,必須在日常教學過程中增強學生的寫作技能,尤其是司法文書寫作技能,使之在就業(yè)競爭中立于不敗之地。
參考文獻:
2010年2月,魯山縣人民法院一審確認魯山縣工商局的行政行為違法。同年11月10日,平頂山市中院終審判決駁回魯山縣工商局的上訴,維持原判。2011年4月28日,王大鎖向法院提起行政訴訟,請求判令被告魯山縣工商局賠償其經(jīng)濟損失2.5億元,此案索賠數(shù)額全國罕見。2013年3月14日,南陽市中院對此案作出終審判決。
個人煤礦“被”轉(zhuǎn)讓
地處魯山縣城東北15公里處的梁洼鎮(zhèn),因其轄區(qū)內(nèi)煤礦眾多,是魯山縣的經(jīng)濟重鎮(zhèn)。當?shù)夭糠秩丝块_煤礦富甲一方,家住梁洼鎮(zhèn)北郎店村的王大鎖也按捺不住發(fā)財?shù)挠?995年12月1日取得了位于該鎮(zhèn)北店村四礦的煤炭生產(chǎn)許可證,并開始投資生產(chǎn)。
與其他精明能干、見多識廣的煤老板不同,王大鎖是個老實巴交的農(nóng)民,也不擅長搞經(jīng)營。2002年5月18日,王大鎖將北店四礦委托給當?shù)氐臈钅辰?jīng)營管理,后雙方因合同糾紛,王大鎖將楊某告上法庭。2003年5月20日,平頂山市中院判決解除了他與楊某之間的委托合同,王大鎖收回了煤礦經(jīng)營權。
吃過一次虧的王大鎖并沒有引以為戒,2003年7月13日,他又和當?shù)氐囊粋€生意人王某簽訂了北店四礦承包協(xié)議書。合同內(nèi)容是,礦上經(jīng)營事務他不得干預,王某給他15%的提成。誰知,合同簽訂后沒幾個月,再生變故。
2004年1月15日,王某在王大鎖不知情的情況下,以王大鎖的名義與第三人馬某簽訂了北店四礦的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓書,將北店四礦轉(zhuǎn)讓給馬某。后經(jīng)認定,轉(zhuǎn)讓協(xié)議上所謂“王大鎖”的簽字并非王大鎖本人所簽。
2004年3月30日,馬某持北店四礦資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等材料向魯山工商局申請個人獨資企業(yè)變更登記。2004年4月1日,魯山縣工商局就把北店四礦的投資人變更為馬某。2004年4月19日,魯山縣工商局為北店四礦頒發(fā)了投資人為馬某的《個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照》。
2005年12月16日,魯山縣人民政府下文要求,決定對包括北店四礦在內(nèi)的31個已經(jīng)注銷采礦證的煤礦實行關閉。2005年6月11日,北店四礦與北店村福達煤礦簽訂了資源整合協(xié)議,協(xié)議約定雙方兩個煤礦整合為一個煤礦,擬定企業(yè)名稱為“魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司”,實際上仍是北店四礦,馬某作為北店四礦的代表人在協(xié)議上簽名。
王大鎖認為,此次整合不但違反法律規(guī)定,也使自己蒙受了巨大的經(jīng)濟損失。王大鎖向有關機關進行舉報,在舉報材料中王大鎖寫到:為將煤礦徹底占有,王某打通了魯山縣工商局注冊股股長安某、魯山縣梁洼鎮(zhèn)工商所所長王某的關系,在魯山縣工商局副局長董某的指使下,由二人出面?zhèn)卧炝艘环荨巴醮箧i”簽字的轉(zhuǎn)讓協(xié)議,以10萬元的價格,將自己合法擁有可開采的三個煤礦井口及資源廉價轉(zhuǎn)讓給了馬某。
2006年6月份,王大鎖向魯山縣人民法院提起行政訴訟,請求確認魯山縣工商局給馬某頒發(fā)《營業(yè)執(zhí)照》的行為違法。因為種種原因,魯山縣人民法院行政庭不受理此案,后在河南省政法委紀檢督察駐平頂山市工作小組的督促下,魯山縣人民法院才受理此案。2006年8月31日,魯山縣人民法院又裁定中止審理。
終獲刑
為了討回煤礦,幾年來,王大鎖家無寧日,險象環(huán)生。先是王大鎖被魯山縣人民法院拘留15天,放出拘留所的當天,他又被別人強行帶到廣西長達一年多,不讓其回家,后他乘看守人員放松警惕時才逃出,沿途要飯從廣西回到魯山縣。他的妻子也被魯山縣公安局治安大隊以毆打他人為由送進了看守所。他在家的女兒,被不明身份的人打傷,后來不得不寄居在親戚家中。王大鎖的兒子晚上住在家中害怕,就喚其伙伴晚上陪他同住在家中,夜間被人翻墻入室將他和伙伴毆打,頭部被菜刀砍傷多處,案子至今未破。
在王大鎖四處舉報下,2009年河南省公安廳組成專案組進行調(diào)查。魯山縣國土資源局紀檢組長張某、工作人員李某,魯山工商局副局長董某、其他中層負責人安某、王某,因在辦理北店四礦的采礦轉(zhuǎn)讓許可和工商注冊登記時未正確履行職責,被平頂山市新華區(qū)人民檢察院向法院提起公訴。
新華區(qū)人民法院查明,2004年1月至2007年年底,董某擔任魯山縣工商局副局長,主管注冊工作。2004年4月1日,在其審核梁洼鎮(zhèn)北店四礦投資人由王大鎖變更為馬某的注冊登記過程中,違反《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》第14條“個人獨資企業(yè)申請變更登記,應當向登記機關提交投資人簽署的變更登記申請書;委托人申請變更登記的,應當提交投資人的委托書和人的身份證明或者資格證明”的規(guī)定及有關規(guī)定,在申請人未提交投資人王大鎖簽署的《個人獨資企業(yè)變更申請書》和委托書及原營業(yè)執(zhí)照的情況下,批準投資人變更為馬某,并頒發(fā)了馬某為投資人的營業(yè)執(zhí)照,致使北店四礦產(chǎn)權變更,造成王大鎖個人財產(chǎn)損失224.13萬元。
法院認為,董某在辦理魯山縣梁洼鎮(zhèn)北店四礦變更個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時,未正確履行職責,造成他人經(jīng)濟損失,情節(jié)特別嚴重,其行為已構(gòu)成罪。鑒于被告人董某認罪悔罪,可以酌情從輕處罰。2009年11月19日,法院一審判處董某有期徒刑三年,緩刑三年。
法院認定,時任魯山縣國土資源局開發(fā)股長的張某,在整合煤礦負責審查材料過程中,嚴重不負責任,按工商部門錯誤的營業(yè)執(zhí)照,以北店四礦馬某作為該礦法人代表,參與煤礦整合,剝奪了王大鎖的采礦權,情節(jié)特別嚴重,公訴機關指控被告人犯罪的罪名成立,予以支持。被告人張某系投案自首,且認罪,可從輕或減輕處罰。2010年2月3日,法院一審判處張某有期徒刑三年。李某、安某和王某等人也分別獲刑。
2010年2月16日,魯山縣人民法院對王大鎖訴魯山縣工商局一案作出行政判決,判定魯山縣工商局的行政行為違法,魯山縣工商局提出上訴。2010年11月10日,平頂山市中院作出終審判決:駁回上訴,維持原判。
王大鎖認為,兩級法院均判定被告行為違法,因為魯山縣工商局的違法行為,給自己造成了巨大的經(jīng)濟損失,自己理應得到賠償。于是,2010年12月8日,王大鎖向魯山縣工商局提出行政賠償申請,要求賠償因其失職給他造成的經(jīng)濟損失共計2.5億元人民幣。2011年3月8日,魯山縣工商局作出不予賠償決定。
工商局攤上大官司
2011年4月28日,王大鎖將魯山縣工商局告到了河南省高級人民法院,訴訟標的為2.5億元人民幣,此案索賠數(shù)額全國罕見。2011年7月10日,河南省高院指定該案由南陽市臥龍區(qū)人民法院異地審理。
同年7月15日,臥龍區(qū)人民法院開始立案,王大鎖向法庭遞交了魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司購買炸藥信息的資料,用以證明采煤數(shù)量。另外,王大鎖還提交了魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司在河南省國土廳的備案資料一份,以證明其煤礦資源的價值。在庭審中,魯山縣工商局辯稱,我局沒有給原告造成任何直接經(jīng)濟損失,原告即使有損失,也是承包人沒有按約履行給付義務,與我們工商局沒有任何因果關系,請求法院依法駁回原告的訴訟請求。
被告的理由是,2003年,原告王大鎖因無力經(jīng)營,將北店四礦的生產(chǎn)經(jīng)營權交由王某,并承擔該礦的安全責任及債權債務。2006年3月3日因王某未按協(xié)議支付款項,王大鎖向平頂山市中院提起民事訴訟,要求王某支付承包提成款,并終止承包協(xié)議。從以上事實可以證明自2003年至2006年6月18日平頂山市中院開庭審理時止,該礦一直在王某手中正常經(jīng)營,為此,王大鎖不具備原告主體資格。
另外,《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第37條規(guī)定,登記主管機關核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照是經(jīng)營單位取得合法經(jīng)營的憑證。從2004年4月至2006年6月18日平頂山市中院開庭審理,到2005年12月北店四礦被魯山縣政府關閉,王某仍在承包經(jīng)營的有效期內(nèi),原告無權利要求行政賠償。再者,工商登記只是對經(jīng)營者合法經(jīng)營資格的確認,是一種經(jīng)營身份的確認,不是所有權的確認,所以不會使企業(yè)的所有權改變,企業(yè)資產(chǎn)的轉(zhuǎn)移應由雙方依法轉(zhuǎn)讓。因此,工商登記不會造成所有權人財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。
因案情復雜,2012年8月18日,經(jīng)河南省高級人民法院批準延期三個月。
2012年11月18日,臥龍區(qū)人民法院查明,按照《賠償法》和《行政許可法》的規(guī)定,行政機關及其工作人員在行使職權時造成公民法人財產(chǎn)損失的,受害人有取得賠償?shù)臋嗬P姓C關違法實施行政許可,給當事人的合法權益造成損害的,應當依照國家《賠償法》的規(guī)定給予賠償。被告魯山縣工商局在辦理北店四礦工商變更登記時,在原個人獨資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照投資人王大鎖沒有簽署變更登記申請及委托書的情況下,違法將北店四礦登記在馬某名下。該變更登記行政行為因違法已被魯山縣人民法院和平頂山市中級人民法院行政裁決撤銷。變更登記行政行為具有行政許可、行政確認性質(zhì),因此給原告造成的財產(chǎn)損失依法應當賠償。
關于賠償數(shù)額問題,臥龍區(qū)人民法院認為,新華區(qū)人民法院已生效的刑事判決書中認定張某、李某二人因造成王大鎖600萬元的重大損失,對董某、安某、王某的刑事判決書中認定三人因造成王大鎖個人財產(chǎn)損失224.13萬元。可見600萬元考慮了礦產(chǎn)資源價值的因素。按照《最高人民法院關于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》:“法律、法規(guī)、規(guī)章或者規(guī)范性文件對變更或者撤回行政許可的補償標準未作規(guī)定的,一般在實際損失范圍內(nèi)確定補償數(shù)額;行政許可屬于行政許可法第12條第(二)項規(guī)定情形的,一般按照實際投入的損失確定補償數(shù)額。”而行政許可法第12條第(二)項規(guī)定的就是限自然資源開發(fā)利用等行政許可事項,因此不能把600萬元作為賠償依據(jù)。
工商敗訴
臥龍區(qū)人民法院認為,根據(jù)《最高人民法院關于審理行政許可案件若干問題的規(guī)定》中第13條的規(guī)定,被告在實施行政許可過程中,與他人惡意串通共同違法侵犯原告合法權益的,應當承擔連帶賠償責任;被告與他人違法侵犯原告合法權益的,應當根據(jù)其違法行為在損害發(fā)生過程中和結(jié)果中所起作用等因素,確定被告的行政賠償責任。
王某以王大鎖名義簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議也是導致被告魯山縣工商局錯誤登記的原因之一。原告王大鎖已就北店四礦的承包合同糾紛將王某訴至平頂山市中級人民法院,該案至今尚未審結(jié)。故本案應適用“被告與他人違法侵犯原告合法權益的,應當根據(jù)其違法行為在損害發(fā)生過程和結(jié)果中所起作用等因素,確定被告的行政賠償責任”的規(guī)定,適當確定賠償數(shù)額。以承擔224.13萬元的40%賠償責任為宜,賠償原告89.652萬元,其他損失應在另案中確定。原告訴訟請求為2.5億元,明顯超出實際損失,因此其請求不予支持。
法院最后認定,原告所舉魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司購買炸藥信息資料及該公司在河南省國土資源廳備案資料,不能證明北店四礦在被告變更登記在馬某名下資產(chǎn)時的價值。同時,魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司系重組企業(yè),擁有多個礦井,不能將該公司的資產(chǎn)與北店四礦等同。故原告所舉的計算財產(chǎn)損失的證據(jù)法院不予采納。原告申請委托專門機構(gòu)對北店四礦開采現(xiàn)場進行勘驗,并對煤炭實際生產(chǎn)量作出鑒定。該申請忽視了北店四礦先后由王某、馬某、魯山縣偉業(yè)煤業(yè)有限公司投資經(jīng)營的事實,即使現(xiàn)在作出勘驗、給出鑒定結(jié)論,也不能作為計算原告財產(chǎn)損失的依據(jù)。對此申請法院不予支持。
2012年11月30日,臥龍區(qū)人民法院判決魯山縣工商局在判決生效后10日內(nèi)賠償王大鎖財產(chǎn)損失89.652萬元,駁回原告王大鎖的其他訴訟請求。一審判決下發(fā)后,王大鎖以應當全賠為由,提起上訴。被告魯山縣工商局認為,王大鎖不具備一審原告主體資格,造成錯誤變更登記的原因是申請人提供虛假登記所致,工商機關不應承擔賠償責任,也提出上訴。
被告:侯馬市公安局,住所地侯馬市新田東路18號。
法定代表人:許虎娃,局長。
1993年5月的一天深夜,侯馬市公安局下屬的高村鄉(xiāng)派出所懷疑常可生有盜竊行為,未辦理任何法律手續(xù),派人將常可生抓到派出所,經(jīng)訊問沒有結(jié)果,就將常銬在鄉(xiāng)政府大門上,近一個小時里,引來近百名群眾圍觀、議論。后常可生帶銬逃回家,不久出現(xiàn)精神失常現(xiàn)象。其父常全義一邊為兒子尋診治療,一邊到有關部門申訴。侯馬市檢察院立案查處。1997年9月14日經(jīng)北京市精神病醫(yī)學鑒定委員會鑒定,結(jié)論為:“被鑒定人常可生臨床診斷為精神分裂癥,1993年5月被非法拘禁、銬、打是起病的誘發(fā)因素。”1997年10月本案的直接責任人馬××、韓××因犯有非法拘禁罪,被追究了刑事責任。在刑事訴訟期間,經(jīng)法院裁定駁回了被害人常可生之父常全義提起的刑事附帶民事訴訟。1998年元月5日,常可生向侯馬市公安局遞交了《賠償申請書》,侯馬市公安局分兩次給付常可生人民幣6000元,后雙方未能就賠償問題達成協(xié)議,侯馬市公安局遂于1998年3月4日出具了《國家賠償事件協(xié)議不成立證明書》。常可生不服,向臨汾地區(qū)中級人民法院提起行政賠償訴訟,請求法院判令被告按國家賠償法的規(guī)定,賠償被害人各種費用共計人民幣97萬余元。被告侯馬市公安局辯稱:致害行為不是具體行政行為,不屬行政訴訟法的調(diào)整范圍,國家賠償法對本案無溯及力,即使可以起訴,也已超過訴訟時效。
審判
臨汾地區(qū)中級人民法院一審判決認定,侯馬市公安局工作人員濫用職權,非法拘禁常可生,已被追究刑事責任,致害行為事實存在,由此誘發(fā)常可生患了精神分裂癥,后果嚴重,應依法承擔賠償責任。賠償范圍包括:已花銷的醫(yī)藥費、交通費,因誤工減少的收入、繼續(xù)治療的費用累計人民幣61050元,侯馬市公安局賠償80%,常可生主張的其他賠償項目有的不屬行政賠償范圍,有的無證據(jù),故不予支持。依照《中華人民共和國國家賠償法》第二條、第三條第(三)項、第二十七條第一款第(一)項之規(guī)定,該院于1998年作出判決:
侯馬市公安局在判決生效后十五日內(nèi)賠償常可生人民幣48840元。
常可生不服一審判決,向山西省高級人民法院提起上訴,稱:原判認定事實不清,判決賠償數(shù)額計算不當。
侯馬市公安局不服一審判決,上訴稱:致害行為不是具體行政行為,法院不應受理;《國家賠償法》對本案無溯及力。山西省高級人民法院審理認為:侯馬市公安局工作人員在行使行政職權時,非法拘禁常可生,已經(jīng)法院刑事判決確認直接責任人構(gòu)成犯罪。常可生遭非法拘禁導致精神失常,其人身自由權和生命健康權遭受侵害,侯馬市公安局應承擔行政賠償責任。致害行為雖發(fā)生在《國家賠償法》實施之前,但被確認為違法是在該法實施之后(1997年10月臨汾中院的《刑事裁決書》),按照新的程序法規(guī)范生效之后必須遵循的原則,本案涉及的行政賠償應按照《國家賠償法》規(guī)定的程序處理;賠償?shù)姆秶蜆藴实葘嶓w問題,應按致害行為發(fā)生時已有的規(guī)定執(zhí)行,侯馬市公安局未提供當時的有關規(guī)定,故可參照《國家賠償法》的規(guī)定酌情給予賠償。賠償范圍包括已花銷的醫(yī)藥費、交通費、營養(yǎng)補助費、看護人傭金、繼續(xù)治療的費用等。常可生及其法定人請求賠償發(fā)病期間給親屬造成的傷害損失,不屬本案賠償范圍;有的項目主張賠償數(shù)額不符合法律規(guī)定,應予駁回。原審法院認定事實清楚,程序合法,但認定受害人承擔部分損失無法律依據(jù),賠償數(shù)額計算欠妥,應予糾正。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第(二)項、《中華人民共和國國家賠償法》第三條第(三)、(五)項之規(guī)定,該院于1998年11月9日作出判決:
一、撤銷臨汾地區(qū)中級人民法院(1998)臨中法行初字第3號行政賠償判決;
二、侯馬市公安局賠償常可生已花銷的醫(yī)藥費14000元、交通費5000元、營養(yǎng)費3000元、看護人傭金7200元、繼續(xù)治療的費用20000元,因誤工減少的收入31050元(按國家96年職工年平均工資的5倍計),上列各項合計人民幣80250元,自判決生效后一月內(nèi)付清;
三、駁回常可生的其他賠償請求。
評析
本案涉及以下兩個問題:
一、行為性質(zhì)問題。根據(jù)我國行政訴訟法第六十七條、國家賠償法第三條、第四條的規(guī)定,行政機關及其工作人員違法行使行政職權侵犯公民、法人或其他組織的合法權益,應承擔行政賠償責任。首先,非法拘禁常可生雖是被告侯馬市公安局干警和聯(lián)防隊員具體實施的,但是經(jīng)派出所領導同意的,且與其行使的治安管理職權有關,因而是一種職務行為,而不是與行政職權無關的個人行為。直接責任人員違法情節(jié)嚴重構(gòu)成犯罪的,由其個人承擔刑事責任,但不能免除其所在行政機關應承擔的行政法律責任;其次,本案致害行為是被告在行使行政職權時發(fā)生的違法行為。公安機關既享有治安行政管理的職權,又享有刑事偵查的職權,因后者違法造成損害的,應承擔刑事賠償責任,按刑事賠償程序解決。侯馬市公安局未予刑事立案,在不辦理任何法律手續(xù)的情況下抓走常可生,該行為不屬刑事偵查行為;再次,最高人民法院《關于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定》第一條規(guī)定:“《中華人民共和國國家賠償法》第三條、第四條規(guī)定的其他違法行為,包括具體行政行為和與行政機關及其工作人員行使職權有關的,給公民、法人或者其他組織造成損害的,違反行政職責的行為。”侯馬市公安局工作人員非法拘禁常可生,雖不是違法的具體行政行為,但是與行使行政職權有關的其他違法行為,公民對由此造成的損害賠償提起訴訟,人民法院應予受理。
二、關于國家賠償法的溯及力問題。按照法律的一般適用原則,法律對其實施之前發(fā)生的行為不具有溯及力,但從本案的實際情況看,適用國家賠償法也是符合法律原則和法學原理的。
基層法律服務工作者應當根據(jù)司法部《基層法律服務工作者管理辦法》和有關基層法律服務業(yè)務的規(guī)定,積極開展與其業(yè)務范圍相適應的法律援助工作。
第三條律師和基層法律服務工作者每年應當接受法律援助機構(gòu)的指派,辦理一定數(shù)量的法律援助案件。承辦法律援助案件的年度工作量,由省、自治區(qū)、直轄市司法行政機關根據(jù)當?shù)胤稍男枨罅俊⒙蓭熀突鶎臃煞展ぷ髡叩臄?shù)量及分布等實際情況確定。
第四條律師和基層法律服務工作者承辦法律援助案件,應當接受司法行政機關、律師協(xié)會和法律援助機構(gòu)的業(yè)務指導和監(jiān)督,接受受援人和社會的監(jiān)督。
第五條法律援助機構(gòu)指派法律援助案件,應當通過律師事務所、基層法律服務所安排律師、基層法律服務工作者承辦。
律師事務所和基層法律服務所接到指派通知后,應當在24小時內(nèi),根據(jù)案件的具體情況和需要,安排合適人員承辦。
第六條律師和基層法律服務工作者應當在接受案件指派后的3個工作日內(nèi)與受援人或其法定監(jiān)護人、法定人簽訂委托協(xié)議。
第七條律師和基層法律服務工作者在日常業(yè)務工作中發(fā)現(xiàn)當事人符合法律援助條件時,可以將當事人的有關案件材料轉(zhuǎn)交其所在地的法律援助機構(gòu)進行審查。法律援助機構(gòu)應當在3個工作日內(nèi)完成審查,做出是否提供法律援助的決定。
第八條承辦法律援助案件的律師和基層法律服務工作者,應當根據(jù)承辦案件的需要,依照司法部、律師協(xié)會有關律師和基層法律服務工作者執(zhí)業(yè)規(guī)范的要求,盡職盡責地履行法律服務職責,遵守職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律。
第九條對重大、復雜、疑難的法律援助案件,律師事務所、基層法律服務所應當研究,確定承辦方案,確保辦案的質(zhì)量和效果。
律師事務所、基層法律服務所應當對本所律師、基層法律服務工作者辦理法律援助案件的質(zhì)量進行監(jiān)督,發(fā)現(xiàn)問題的,應當及時糾正。
第十條律師和基層法律服務工作者自法律援助案件辦結(jié)后15日內(nèi),應當向指派案件的法律援助機構(gòu)提交下列承辦案件的材料,接受法律援助機構(gòu)的審查;對于不符合要求的,應當要求其改正:
(一)法律援助指派函和律師事務所(基層法律服務所)批辦單;
(二)委托協(xié)議及其他委托手續(xù);
(三)書、上訴書、申訴書或者行政復議(申訴)申請書、國家賠償申請書等法律文書副本;
(四)會見委托人、當事人、證人談話筆錄及其他有關調(diào)查材料;
(五)答辯書、辯護詞或者詞等法律文書;
(六)判決(裁定)書、仲裁裁決書、調(diào)解協(xié)議或者行政處理(復議)決定等法律文書副本;
(七)結(jié)案報告;
(八)其他與承辦案件有關的材料。
法律援助機構(gòu)應當自收到結(jié)案材料之日起15日內(nèi)完成審查,并將材料退還,由承辦人員所在的律師事務所、基層法律服務所負責歸檔保管。
第十一條法律援助機構(gòu)應當按照當?shù)厝嗣裾贫ǖ姆稍k案補貼標準,自收到結(jié)案材料之日起30日內(nèi),向承辦法律援助案件的律師或者基層法律服務工作者支付辦案補貼。
第十二條律師和基層法律服務工作者在承辦法律援助案件過程中,發(fā)現(xiàn)受援人有《法律援助條例》第二十三條規(guī)定列舉的情形時,應當及時向法律援助機構(gòu)報告,由法律援助機構(gòu)負責審查核實,決定是否終止該項法律援助。
第十三條法律援助機構(gòu)應當采取對結(jié)案材料審查、辦案質(zhì)量反饋、評估等方式,督促律師和基層法律服務工作者盡職盡責地開展法律援助工作,確保法律援助服務的質(zhì)量。
律師協(xié)會應當按照律師協(xié)會章程的規(guī)定對實施法律援助工作予以協(xié)助,指導律師和律師事務所不斷提高辦理法律援助案件的質(zhì)量,維護律師在開展法律援助工作中的合法權益。
第十四條對在法律援助工作中作出突出貢獻的律師和律師事務所、基層法律服務工作者和基層法律服務所,司法行政機關、律師協(xié)會應當給予表彰、獎勵。
第十五條律師和律師事務所有違反《法律援助條例》等有關法律、法規(guī)以及本辦法規(guī)定行為的,由司法行政機關、律師協(xié)會依照有關規(guī)定給予行政處罰或者行業(yè)處分。
基層法律服務工作者和基層法律服務所有違反《法律援助條例》以及本辦法規(guī)定行為的,由司法行政機關依照有關規(guī)定給予行政處罰。
第十六條法律援助機構(gòu)、律師協(xié)會應當建立法律援助工作投訴查處制度。對受援人或者相關部門的投訴,應當依照有關規(guī)定及時調(diào)查處理,并告知其查處結(jié)果;經(jīng)調(diào)查,認為對被投訴人應給予行政處罰的,應當及時向司法行政機關提出建議。
第二條公民、法人或者其他組織認為海關具體行政行為侵犯其合法權益向海關提出行政復議申請,海關辦理行政復議事項,適用本辦法。
第三條各級海關行政復議機關應當認真履行行政復議職責,領導并且支持本海關負責法制工作的機構(gòu)(以下簡稱海關行政復議機構(gòu))依法辦理行政復議事項,依照有關規(guī)定配備、充實、調(diào)劑專職行政復議人員,為行政復議工作提供財政保障,保證海關行政復議機構(gòu)的辦案能力與工作任務相適應。
第四條海關行政復議機構(gòu)履行下列職責:
(一)受理行政復議申請;
(二)向有關組織和人員調(diào)查取證,查閱文件和資料,組織行政復議聽證;
(三)審查被申請行政復議的具體行政行為是否合法與適當,擬定行政復議決定,主持行政復議調(diào)解,審查和準許行政復議和解;
(四)辦理海關行政賠償事項;
(五)依照行政復議法第三十三條的規(guī)定,辦理海關行政復議決定的依法強制執(zhí)行或者申請人民法院強制執(zhí)行事項;
(六)處理或者轉(zhuǎn)送申請人依照本辦法第三十一條提出的對有關規(guī)定的審查申請;
(七)指導、監(jiān)督下級海關的行政復議工作,依照規(guī)定提出復議意見;
(八)對下級海關及其部門和工作人員違反行政復議法、行政復議法實施條例和本辦法規(guī)定的行為依照規(guī)定的權限和程序提出處理建議;
(九)辦理或者組織辦理不服海關具體行政行為提起行政訴訟的應訴事項;
(十)辦理行政復議、行政應訴、行政賠償案件統(tǒng)計和備案事項;
(十一)研究行政復議過程中發(fā)現(xiàn)的問題,及時向有關機關和部門提出建議,重大問題及時向行政復議機關報告;
(十二)其他與行政復議工作有關的事項。
第五條專職從事海關行政復議工作的人員(以下簡稱行政復議人員)應當具備下列條件:
(一)具有國家公務員身份;
(二)有良好的政治、業(yè)務素質(zhì);
(三)高等院校法律專業(yè)畢業(yè)或者高等院校非法律專業(yè)畢業(yè)具有法律專業(yè)知識;
(四)從事海關工作2年以上;
(五)經(jīng)考試考核合格取得海關總署頒發(fā)的調(diào)查證。
各級海關行政復議機關應當支持并且鼓勵行政復議人員參加國家司法考試;取得律師資格或者法律職業(yè)資格的海關工作人員可以優(yōu)先成為行政復議人員。
第六條行政復議人員享有下列權利:
(一)依法履行行政復議職責的行為受法律保護;
(二)獲得履行職責應當具有的工作條件;
(三)對行政復議工作提出建議;
(四)參加培訓;
(五)法律、行政法規(guī)和海關規(guī)章規(guī)定的其他權利。
行政復議人員應當履行下列義務:
(一)嚴格遵守憲法和法律;
(二)以事實為根據(jù),以法律為準繩審理行政復議案件;
(三)忠于職守,盡職盡責,清正廉潔,秉公執(zhí)法;
(四)依法保障行政復議參加人的合法權益;
(五)保守國家秘密、商業(yè)秘密、海關工作秘密和個人隱私;
(六)維護國家利益、社會公共利益,維護公民、法人或者其他組織的合法權益;
(七)法律、行政法規(guī)和海關規(guī)章規(guī)定的其他義務。
第七條海關行政復議機關履行行政復議職責,應當遵循合法、公正、公開、及時、便民的原則,堅持依法行政、有錯必糾,保障法律、行政法規(guī)和海關規(guī)章的正確實施。
第八條海關行政復議機關應當通過宣傳欄、公告欄、海關門戶網(wǎng)站等方便查閱的形式,公布本海關管轄的行政復議案件受案范圍、受理條件、行政復議申請書樣式、行政復議案件審理程序和行政復議決定執(zhí)行程序等事項。
海關行政復議機關應當建立和公布行政復議案件辦理情況查詢機制,方便申請人、第三人及時了解與其行政復議權利、義務相關的信息。
海關行政復議機構(gòu)應當對申請人、第三人就有關行政復議受理條件、審理方式和期限、作出行政復議處理決定的理由和依據(jù)、行政復議決定的執(zhí)行等行政復議事項提出的疑問予以解釋說明。
第二章海關行政復議范圍
第九條有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以向海關申請行政復議:
(一)對海關作出的警告,罰款,沒收貨物、物品、運輸工具和特制設備,追繳無法沒收的貨物、物品、運輸工具的等值價款,沒收違法所得,暫停從事有關業(yè)務或者執(zhí)業(yè),撤銷注冊登記,取消報關從業(yè)資格及其他行政處罰決定不服的;
(二)對海關作出的收繳有關貨物、物品、違法所得、運輸工具、特制設備決定不服的;
(三)對海關作出的限制人身自由的行政強制措施不服的;
(四)對海關作出的扣留有關貨物、物品、運輸工具、賬冊、單證或者其他財產(chǎn),封存有關進出口貨物、賬簿、單證等行政強制措施不服的;
(五)對海關收取擔保的具體行政行為不服的;
(六)對海關采取的強制執(zhí)行措施不服的;
(七)對海關確定納稅義務人、確定完稅價格、商品歸類、確定原產(chǎn)地、適用稅率或者匯率、減征或者免征稅款、補稅、退稅、征收滯納金、確定計征方式以及確定納稅地點等其他涉及稅款征收的具體行政行為有異議的(以下簡稱納稅爭議);
(八)認為符合法定條件,申請海關辦理行政許可事項或者行政審批事項,海關未依法辦理的;
(九)對海關檢查運輸工具和場所,查驗貨物、物品或者采取其他監(jiān)管措施不服的;
(十)對海關作出的責令退運、不予放行、責令改正、責令拆毀和變賣等行政決定不服的;
(十一)對海關稽查決定或者其他稽查具體行政行為不服的;
(十二)對海關作出的企業(yè)分類決定以及按照該分類決定進行管理的措施不服的;
(十三)認為海關未依法采取知識產(chǎn)權保護措施,或者對海關采取的知識產(chǎn)權保護措施不服的;
(十四)認為海關未依法辦理接受報關、放行等海關手續(xù)的;
(十五)認為海關違法收取滯報金或者其他費用,違法要求履行其他義務的;
(十六)認為海關沒有依法履行保護人身權利、財產(chǎn)權利的法定職責的;
(十七)認為海關在政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權益的;
(十八)認為海關的其他具體行政行為侵犯其合法權益的。
前款第(七)項規(guī)定的納稅爭議事項,公民、法人或者其他組織應當依據(jù)海關法的規(guī)定先向海關行政復議機關申請行政復議,對海關行政復議決定不服的,再向人民法院提起行政訴訟。
第十條海關工作人員不服海關作出的處分或者其他人事處理決定,依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴的,不適用本辦法。
第三章海關行政復議申請
第一節(jié)申請人和第三人
第十一條依照本辦法規(guī)定申請行政復議的公民、法人或者其他組織是海關行政復議申請人。
第十二條有權申請行政復議的公民死亡的,其近親屬可以申請行政復議。
第十三條有權申請行政復議的法人或者其他組織終止的,承受其權利的公民、法人或者其他組織可以申請行政復議。
法人或者其他組織實施違反海關法的行為后,有合并、分立或者其他資產(chǎn)重組情形,海關以原法人、組織作為當事人予以行政處罰并且以承受其權利義務的法人、組織作為被執(zhí)行人的,被執(zhí)行人可以以自己的名義申請行政復議。
第十四條行政復議期間,海關行政復議機構(gòu)認為申請人以外的公民、法人或者其他組織與被審查的具體行政行為有利害關系的,應當通知其作為第三人參加行政復議。
行政復議期間,申請人以外的公民、法人或者其他組織認為與被審查的海關具體行政行為有利害關系的,可以向海關行政復議機構(gòu)申請作為第三人參加行政復議。申請作為第三人參加行政復議的,應當對其與被審查的海關具體行政行為有利害關系負舉證責任。
通知或者同意第三人參加行政復議的,應當制作《第三人參加行政復議通知書》,送達第三人。
第三人不參加行政復議,不影響行政復議案件的審理。
第十五條申請人、第三人可以委托1至2名人參加行政復議。
委托人參加行政復議的,應當向海關行政復議機構(gòu)提交授權委托書。授權委托書應當載明下列事項:
(一)委托人姓名或者名稱,委托人為法人或者其他組織的,還應當載明法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;
(二)人姓名、性別、年齡、職業(yè)、地址及郵政編碼;
(三)委托事項和期間;
(四)人代為提起、變更、撤回行政復議申請、參加行政復議調(diào)解、達成行政復議和解、參加行政復議聽證、遞交證據(jù)材料、收受行政復議法律文書等權限;
(五)委托日期及委托人簽章。
公民在特殊情況下無法書面委托的,可以口頭委托。公民口頭委托的,海關行政復議機構(gòu)應當核實并且記錄在卷。
申請人、第三人解除或者變更委托的,應當書面報告海關行政復議機構(gòu)。
第二節(jié)被申請人和行政復議機關
第十六條公民、法人或者其他組織對海關作出的具體行政行為不服,依照本辦法規(guī)定申請行政復議的,作出該具體行政行為的海關是被申請人。
第十七條對海關具體行政行為不服的,向作出該具體行政行為的海關的上一級海關提出行政復議申請。
對海關總署作出的具體行政行為不服的,向海關總署提出行政復議申請。
第十八條兩個以上海關以共同的名義作出具體行政行為的,以作出具體行政行為的海關為共同被申請人,向其共同的上一級海關申請行政復議。
第十九條海關與其他行政機關以共同的名義作出具體行政行為的,海關和其他行政機關為共同被申請人,向海關和其他行政機關的共同上一級行政機關申請行政復議。
申請人對海關總署與國務院其他部門共同作出的具體行政行為不服,向海關總署或者國務院其他部門提出行政復議申請,由海關總署、國務院其他部門共同作出處理決定。
第二十條依照法律、行政法規(guī)或者海關規(guī)章的規(guī)定,下級海關經(jīng)上級海關批準后以自己的名義作出具體行政行為的,以作出批準的上級海關為被申請人。
根據(jù)海關法和有關行政法規(guī)、海關規(guī)章的規(guī)定,經(jīng)直屬海關關長或者其授權的隸屬海關關長批準后作出的具體行政行為,以直屬海關為被申請人。
第二十一條海關設立的派出機構(gòu)、內(nèi)設機構(gòu)或者其他組織,未經(jīng)法律、行政法規(guī)授權,對外以自己名義作出具體行政行為的,以該海關為被申請人,向該海關的上一級海關申請行政復議。
第三節(jié)行政復議申請期限
第二十二條海關對公民、法人或者其他組織作出具體行政行為,應當告知其申請行政復議的權利、行政復議機關和行政復議申請期限。
對于依照法律、行政法規(guī)或者海關規(guī)章的規(guī)定,下級海關經(jīng)上級海關批準后以自己的名義作出的具體行政行為,應當告知以作出批準的上級海關為被申請人以及相應的行政復議機關。
第二十三條公民、法人或者其他組織認為海關具體行政行為侵犯其合法權益的,可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出行政復議申請。
前款規(guī)定的行政復議申請期限依照下列規(guī)定計算:
(一)當場作出具體行政行為的,自具體行政行為作出之日起計算;
(二)載明具體行政行為的法律文書直接送達的,自受送達人簽收之日起計算;
(三)載明具體行政行為的法律文書依法留置送達的,自送達人和見證人在送達回證上簽注的留置送達之日起計算;
(四)載明具體行政行為的法律文書郵寄送達的,自受送達人在郵政簽收單上簽收之日起計算;沒有郵政簽收單的,自受送達人在送達回執(zhí)上簽名之日起計算;
(五)具體行政行為依法通過公告形式告知受送達人的,自公告規(guī)定的期限屆滿之日起計算;
(六)被申請人作出具體行政行為時未告知有關公民、法人或者其他組織,事后補充告知的,自公民、法人或者其他組織收到補充告知的通知之日起計算;
(七)被申請人作出具體行政行為時未告知有關公民、法人或者其他組織,但是有證據(jù)材料能夠證明有關公民、法人或者其他組織知道該具體行政行為的,自證據(jù)材料證明其知道具體行政行為之日起計算。
具體行政行為具有持續(xù)狀態(tài)的,自該具體行政行為終了之日起計算。
海關作出具體行政行為,依法應當向有關公民、法人或者其他組織送達法律文書而未送達的,視為該有關公民、法人或者其他組織不知道該具體行政行為。
申請人因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的,申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。
第二十四條公民、法人或者其他組織認為海關未依法履行法定職責,依照本辦法第九條第一款第(八)項、第(十六)項的規(guī)定申請行政復議的,行政復議申請期限依照下列規(guī)定計算:
(一)履行職責的期限有法律、行政法規(guī)或者海關規(guī)章的明確規(guī)定的,自規(guī)定的履行期限屆滿之日起計算;
(二)履行職責的期限沒有明確規(guī)定的,自海關收到公民、法人或者其他組織要求履行職責的申請滿60日起計算。
公民、法人或者其他組織在緊急情況下請求海關履行保護人身權、財產(chǎn)權的法定職責,海關不及時履行的,行政復議申請期限不受前款規(guī)定的限制。
第二十五條本辦法第九條第一款第(七)項規(guī)定的納稅爭議事項,申請人未經(jīng)行政復議直接向人民法院提起行政訴訟的,人民法院依法駁回后申請人再向海關申請行政復議的,從申請人之日起至人民法院駁回的法律文書生效之日止的期間不計算在申請行政復議的期限內(nèi),但是海關作出有關具體行政行為時已經(jīng)告知申請人應當先經(jīng)海關行政復議的除外。
第四節(jié)行政復議申請的提出
第二十六條申請人書面申請行政復議的,可以采取當面遞交、郵寄、傳真、電子郵件等方式遞交行政復議申請書。
海關行政復議機關應當通過海關公告欄、互聯(lián)網(wǎng)門戶網(wǎng)站公開接受行政復議申請書的地址、傳真號碼、互聯(lián)網(wǎng)郵箱地址等,方便申請人選擇不同的書面申請方式。
第二十七條申請人書面申請行政復議的,應當在行政復議申請書中載明下列內(nèi)容:
(一)申請人基本情況,包括:公民的姓名、性別、年齡、工作單位、住所、身份證號碼、郵政編碼;法人或者其他組織的名稱、住所、郵政編碼和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;
(二)被申請人的名稱;
(三)行政復議請求、申請行政復議的主要事實和理由;
(四)申請人簽名或者蓋章;
(五)申請行政復議的日期。
第二十八條申請人口頭申請行政復議的,海關行政復議機構(gòu)應當依照本辦法第二十七條規(guī)定的內(nèi)容,當場制作《行政復議申請筆錄》交申請人核對或者向申請人宣讀,并且由其簽字確認。
第二十九條有下列情形之一的,申請人應當提供相應的證明材料:
(一)認為被申請人不履行法定職責的,提供曾經(jīng)申請被申請人履行法定職責的證明材料;
(二)申請行政復議時一并提出行政賠償申請的,提供受具體行政行為侵害而造成損害的證明材料;
(三)屬于本辦法第二十三條第五款情形的,提供發(fā)生不可抗力或者有其他正當理由的證明材料;
(四)法律、行政法規(guī)規(guī)定需要申請人提供證據(jù)材料的其他情形。
第三十條申請人提出行政復議申請時錯列被申請人的,海關行政復議機構(gòu)應當告知申請人變更被申請人。
申請人變更被申請人的期間不計入行政復議審理期限。
第三十一條申請人認為海關的具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定不合法,可以依據(jù)行政復議法第七條的規(guī)定,在對具體行政行為申請行政復議時一并提出對該規(guī)定的審查申請。
申請人在對具體行政行為提起行政復議申請時尚不知道該具體行政行為所依據(jù)的規(guī)定的,可以在海關行政復議機關作出行政復議決定前提出。
第四章海關行政復議受理
第三十二條海關行政復議機關收到行政復議申請后,應當在5日內(nèi)進行審查。行政復議申請符合下列規(guī)定的,應當予以受理:
(一)有明確的申請人和符合規(guī)定的被申請人;
(二)申請人與具體行政行為有利害關系;
(三)有具體的行政復議請求和理由;
(四)在法定申請期限內(nèi)提出;
(五)屬于本辦法第九條第一款規(guī)定的行政復議范圍;
(六)屬于收到行政復議申請的海關行政復議機構(gòu)的職責范圍;
(七)其他行政復議機關尚未受理同一行政復議申請,人民法院尚未受理同一主體就同一事實提起的行政訴訟。
對符合前款規(guī)定決定受理行政復議申請的,應當制作《行政復議申請受理通知書》和《行政復議答復通知書》分別送達申請人和被申請人。《行政復議申請受理通知書》應當載明受理日期、合議人員或者案件審理人員,告知申請人申請回避和申請舉行聽證的權利。《行政復議答復通知書》應當載明受理日期、提交答復的要求和合議人員或者案件審理人員,告知被申請人申請回避的權利。
對不符合本條第一款規(guī)定決定不予受理的,應當制作《行政復議申請不予受理決定書》,并且送達申請人。《行政復議申請不予受理決定書》應當載明不予受理的理由和法律依據(jù),告知申請人主張權利的其他途徑。
第三十三條行政復議申請材料不齊全或者表述不清楚的,海關行政復議機構(gòu)可以自收到該行政復議申請之日起5日內(nèi)書面通知申請人補正。補正通知應當載明以下事項:
(一)行政復議申請書中需要修改、補充的具體內(nèi)容;
(二)需要補正的有關證明材料的具體類型及其證明對象;
(三)補正期限。
申請人應當在收到補正通知之日起10日內(nèi)向海關行政復議機構(gòu)提交需要補正的材料。補正申請材料所用時間不計入行政復議審理期限。
申請人無正當理由逾期不補正的,視為其放棄行政復議申請。申請人有權在本辦法第二十三條規(guī)定的期限內(nèi)重新提出行政復議申請。
第三十四條申請人以傳真、電子郵件方式遞交行政復議申請書、證明材料的,海關行政復議機構(gòu)不得以其未遞交原件為由拒絕受理。
海關行政復議機構(gòu)受理申請人以傳真、電子郵件方式提出的行政復議申請后,應當告知申請人自收到《行政復議申請受理通知書》之日起10日內(nèi)提交有關材料的原件。
第三十五條對符合本辦法規(guī)定,且屬于本海關受理的行政復議申請,自海關行政復議機構(gòu)收到之日起即為受理。
海關行政復議機構(gòu)收到行政復議申請的日期,屬于申請人當面遞交的,由海關行政復議機構(gòu)經(jīng)辦人在申請書上注明收到日期,并且由遞交人簽字確認;屬于直接從郵遞渠道收取或者其他單位、部門轉(zhuǎn)來的,由海關行政復議機構(gòu)簽收確認;屬于申請人以傳真或者電子郵件方式提交的,以海關行政復議機構(gòu)接收傳真之日或者海關互聯(lián)網(wǎng)電子郵件系統(tǒng)記載的收件日期為準。
第三十六條對符合本辦法規(guī)定,但是不屬于本海關管轄的行政復議申請,應當在審查期限內(nèi)轉(zhuǎn)送有管轄權的海關行政復議機關,并且告知申請人。口頭告知的,應當記錄告知的有關內(nèi)容,并且當場交由申請人簽字或者蓋章確認;書面告知的,應當制作《行政復議告知書》,并且送達申請人。
第三十七條申請人就同一事項向兩個或者兩個以上有權受理的海關申請行政復議的,由最先收到行政復議申請的海關受理;同時收到行政復議申請的,由收到行政復議申請的海關在10日內(nèi)協(xié)商確定;協(xié)商不成的,由其共同上一級海關在10日內(nèi)指定受理海關。協(xié)商確定或者指定受理海關所用時間不計入行政復議審理期限。
第三十八條申請人依法提出行政復議申請,海關行政復議機關無正當理由不予受理的,上一級海關可以根據(jù)申請人的申請或者依職權先行督促其受理;經(jīng)督促仍不受理的,應當責令其限期受理,并且制作《責令受理行政復議申請通知書》;必要時,上一級海關也可以直接受理,并且制作《直接受理行政復議申請通知書》,送達申請人和原海關行政復議機關。上一級海關經(jīng)審查認為海關行政復議機關不予受理行政復議申請的決定符合本辦法規(guī)定的,應當向申請人做好說明解釋工作。
第三十九條下列情形不視為申請行政復議,海關行政復議機關應當給予答復,或者轉(zhuǎn)由其他機關處理并且告知申請人:
(一)對海關工作人員的個人違法違紀行為進行舉報、控告或者對海關工作人員的態(tài)度作風提出異議的;
(二)對海關的業(yè)務政策、作業(yè)制度、作業(yè)方式和程序提出異議的;
(三)對海關工作效率提出異議的;
(四)對行政處罰認定的事實、適用的法律及處罰決定沒有異議,僅因經(jīng)濟上不能承受而請求減免處罰的;
(五)不涉及海關具體行政行為,只對海關規(guī)章或者其他規(guī)范性文件有異議的;
(六)請求解答法律、行政法規(guī)、規(guī)章的。
第四十條行政復議期間海關具體行政行為不停止執(zhí)行;但是有行政復議法第二十一條規(guī)定情形之一的,可以停止執(zhí)行。決定停止執(zhí)行的,應當制作《具體行政行為停止執(zhí)行決定書》,并且送達申請人、被申請人和第三人。
第四十一條有下列情形之一的,海關行政復議機關可以決定合并審理,并且以后一個申請行政復議的日期為正式受理的日期:
(一)兩個以上的申請人對同一海關具體行政行為分別向海關行政復議機關申請行政復議的;
(二)同一申請人對同一海關的數(shù)個相同類型或者具有關聯(lián)性的具體行政行為分別向海關行政復議機關申請行政復議的。
第五章海關行政復議審理與決定
第一節(jié)行政復議答復
第四十二條海關行政復議機構(gòu)應當自受理行政復議申請之日起7日內(nèi),將行政復議申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件以及申請人提交的證據(jù)、有關材料的副本發(fā)送被申請人。
第四十三條被申請人應當自收到申請書副本或者行政復議申請筆錄復印件之日起10日內(nèi),向海關行政復議機構(gòu)提交《行政復議答復書》,并且提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關材料。
《行政復議答復書》應當載明下列內(nèi)容:
(一)被申請人名稱、地址、法定代表人姓名及職務;
(二)被申請人作出具體行政行為的事實、證據(jù)、理由及法律依據(jù);
(三)對申請人的行政復議申請要求、事實、理由逐條進行答辯和必要的舉證;
(四)對有關具體行政行為建議維持、變更、撤銷或者確認違法,建議駁回行政復議申請,進行行政復議調(diào)解等答復意見;
(五)作出答復的時間。
《行政復議答復書》應當加蓋被申請人印章。
被申請人提交的有關證據(jù)、依據(jù)和其他有關材料應當按照規(guī)定裝訂成卷。
第四十四條海關行政復議機構(gòu)應當在收到被申請人提交的《行政復議答復書》之日起7日內(nèi),將《行政復議答復書》副本發(fā)送申請人。
第四十五條行政復議案件的答復工作由被申請人負責法制工作的機構(gòu)具體負責。
對海關總署作出的具體行政行為不服向海關總署申請行政復議的,由原承辦具體行政行為有關事項的部門或者機構(gòu)具體負責提出書面答復,并且提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關材料。
第二節(jié)行政復議審理
第四十六條海關行政復議案件實行合議制審理。合議人員為不得少于3人的單數(shù)。合議人員由海關行政復議機構(gòu)負責人指定的行政復議人員或者海關行政復議機構(gòu)聘任或者特邀的其他具有專業(yè)知識的人員擔任。
被申請人所屬人員不得擔任合議人員。對海關總署作出的具體行政行為不服向海關總署申請行政復議的,原具體行政行為經(jīng)辦部門的人員不得擔任合議人員。
對于事實清楚、案情簡單、爭議不大的海關行政復議案件,也可以不適用合議制,但是應當由2名以上行政復議人員參加審理。
第四十七條海關行政復議機構(gòu)負責人應當指定一名行政復議人員擔任主審,具體負責對行政復議案件事實的審查,并且對所認定案件事實的真實性和適用法律的準確性承擔主要責任。
合議人員應當根據(jù)復議查明的事實,依據(jù)有關法律、行政法規(guī)和海關規(guī)章的規(guī)定,提出合議意見,并且對提出的合議意見的正確性負責。
第四十八條申請人、被申請人或者第三人認為合議人員或者案件審理人員與本案有利害關系或者有其他關系可能影響公正審理行政復議案件的,可以申請合議人員或者案件審理人員回避,同時應當說明理由。
合議人員或者案件審理人員認為自己與本案有利害關系或者有其他關系的,應當主動申請回避。海關行政復議機構(gòu)負責人也可以指令合議人員或者案件審理人員回避。
行政復議人員的回避由海關行政復議機構(gòu)負責人決定。海關行政復議機構(gòu)負責人的回避由海關行政復議機關負責人決定。
第四十九條海關行政復議機構(gòu)審理行政復議案件應當向有關組織和人員調(diào)查情況,聽取申請人、被申請人和第三人的意見;海關行政復議機構(gòu)認為必要時可以實地調(diào)查核實證據(jù);對于事實清楚、案情簡單、爭議不大的案件,可以采取書面審查的方式進行審理。
第五十條海關行政復議機構(gòu)向有關組織和人員調(diào)查取證時,可以查閱、復制、調(diào)取有關文件和資料,向有關人員進行詢問。
調(diào)查取證時,行政復議人員不得少于2人,并且應當主動向有關人員出示調(diào)查證。被調(diào)查單位和人員應當配合行政復議人員的工作,不得拒絕或者阻撓。
調(diào)查情況、聽取意見應當制作筆錄,由被調(diào)查人員和行政復議人員共同簽字確認。
第五十一條行政復議期間涉及專門事項需要鑒定的,申請人、第三人可以自行委托鑒定機構(gòu)進行鑒定,也可以申請行政復議機構(gòu)委托鑒定機構(gòu)進行鑒定。鑒定費用由申請人、第三人承擔。鑒定所用時間不計入行政復議審理期限。
海關行政復議機構(gòu)認為必要時也可以委托鑒定機構(gòu)進行鑒定。
鑒定應當委托國家認可的鑒定機構(gòu)進行。
第五十二條需要現(xiàn)場勘驗的,現(xiàn)場勘驗所用時間不計入行政復議審理期限。
第五十三條申請人、第三人可以查閱被申請人提出的書面答復、提交的作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關材料,除涉及國家秘密、商業(yè)秘密、海關工作秘密或者個人隱私外,海關行政復議機關不得拒絕,并且應當為申請人、第三人查閱有關材料提供必要條件。
有條件的海關行政復議機關應當設立專門的行政復議接待室或者案卷查閱室,配備相應的監(jiān)控設備。
第五十四條申請人、第三人查閱有關材料依照下列規(guī)定辦理:
(一)申請人、第三人向海關行政復議機構(gòu)提出閱卷要求;
(二)海關行政復議機構(gòu)確定查閱時間后提前通知申請人或者第三人;
(三)查閱時,申請人、第三人應當出示身份證件;
(四)查閱時,海關行政復議機構(gòu)工作人員應當在場;
(五)申請人、第三人可以摘抄查閱材料的內(nèi)容;
(六)申請人、第三人不得涂改、毀損、拆換、取走、增添查閱的材料。
第五十五條行政復議期間有下列情形之一,影響行政復議案件審理的,行政復議中止,海關行政復議機構(gòu)應當制作《行政復議中止決定書》,并且送達申請人、被申請人和第三人:
(一)作為申請人的自然人死亡,其近親屬尚未確定是否參加行政復議的;
(二)作為申請人的自然人喪失參加行政復議的能力,尚未確定法定人參加行政復議的;
(三)作為申請人的法人或者其他組織終止,尚未確定權利義務承受人的;
(四)作為申請人的自然人下落不明或者被宣告失蹤的;
(五)申請人、被申請人因不可抗力,不能參加行政復議的;
(六)案件涉及法律適用問題,需要有權機關作出解釋或者確認的;
(七)案件審理需要以其他案件的審理結(jié)果為依據(jù),而其他案件尚未審結(jié)的;
(八)申請人依照本辦法第三十一條提出對有關規(guī)定的審查申請,有權處理的海關、行政機關正在依法處理期間的;
(九)其他需要中止行政復議的情形。
行政復議中止的原因消除后,海關行政復議機構(gòu)應當及時恢復行政復議案件的審理,制作《行政復議恢復審理通知書》,并且送達申請人、被申請人和第三人。
第三節(jié)行政復議聽證
第五十六條有下列情形之一的,海關行政復議機構(gòu)可以采取聽證的方式審理:
(一)申請人提出聽證要求的;
(二)申請人、被申請人對事實爭議較大的;
(三)申請人對具體行政行為適用依據(jù)有異議的;
(四)案件重大、復雜或者爭議的標的價值較大的;
(五)海關行政復議機構(gòu)認為有必要聽證的其他情形。
第五十七條海關行政復議機構(gòu)決定舉行聽證的,應當制發(fā)《行政復議聽證通知書》,將舉行聽證的時間、地點、具體要求等事項事先通知申請人、被申請人和第三人。
第三人不參加聽證的,不影響聽證的舉行。
第五十八條聽證可以在海關行政復議機構(gòu)所在地舉行,也可以在被申請人或者申請人所在地舉行。
第五十九條行政復議聽證應當公開舉行,涉及國家秘密、商業(yè)秘密、海關工作秘密或者個人隱私的除外。
公開舉行的行政復議聽證,因聽證場所等原因需要限制旁聽人員數(shù)量的,海關行政復議機構(gòu)應當作出說明。
對人民群眾廣泛關注、有較大社會影響或者有利于法制宣傳教育的行政復議案件的公開聽證,海關行政復議機構(gòu)可以有計劃地組織群眾旁聽,也可以邀請有關立法機關、司法機關、監(jiān)察部門、審計部門、新聞單位以及其他有關單位的人員參加旁聽。
第六十條行政復議聽證人員為不得少于3人的單數(shù),由海關行政復議機構(gòu)負責人確定,并且指定其中一人為聽證主持人。聽證可以另指定專人為記錄員。
第六十一條行政復議聽證應當按照以下程序進行:
(一)由主持人宣布聽證開始、核對聽證參加人身份、告知聽證參加人的權利和義務;
(二)詢問聽證參加人是否申請聽證人員以及記錄員回避,申請回避的,按照本辦法第四十八條的規(guī)定辦理;
(三)申請人宣讀復議申請并且闡述主要理由;
(四)被申請人針對行政復議申請進行答辯,就作出原具體行政行為依據(jù)的事實、理由和法律依據(jù)進行闡述,并且進行舉證;
(五)第三人可以闡述意見;
(六)申請人、第三人對被申請人的舉證可以進行質(zhì)證或者舉證反駁,被申請人對申請人、第三人的反證也可以進行質(zhì)證和舉證反駁;
(七)要求證人到場作證的,應當事先經(jīng)海關行政復議機構(gòu)同意并且提供證人身份等基本情況;
(八)聽證主持人和其他聽證人員進行詢問;
(九)申請人、被申請人和第三人沒有異議的證據(jù)和證明的事實,由主持人當場予以認定;有異議的并且與案件處理結(jié)果有關的事實和證據(jù),由主持人當場或者事后經(jīng)合議予以認定;
(十)申請人、被申請人和第三人可以對案件事實、證據(jù)、適用法律等進行辯論;
(十一)申請人、被申請人和第三人進行最后陳述;
(十二)由申請人、被申請人和第三人對聽證筆錄內(nèi)容進行確認,并且當場簽名或者蓋章;對聽證筆錄內(nèi)容有異議的,可以當場更正并且簽名或者蓋章。
行政復議聽證筆錄和聽證認定的事實應當作為海關行政復議機關作出行政復議決定的依據(jù)。
第六十二條行政復議參加人無法在舉行聽證時當場提交有關證據(jù)的,由主持人根據(jù)具體情況限定時間事后提交并且另行進行調(diào)查、質(zhì)證或者再次進行聽證;行政復議參加人提出的證據(jù)無法當場質(zhì)證的,由主持人當場宣布事后進行調(diào)查、質(zhì)證或者再次進行聽證。
行政復議參加人在聽證后的舉證未經(jīng)質(zhì)證或者未經(jīng)海關行政復議機構(gòu)重新調(diào)查認可的,不得作為作出行政復議決定的證據(jù)。
第四節(jié)行政復議附帶抽象行政行為審查
第六十三條申請人依照本辦法第三十一條提出對有關規(guī)定的審查申請的,海關行政復議機關對該規(guī)定有權處理的,應當在30日內(nèi)依照下列程序處理:
(一)依法確認該規(guī)定是否與法律、行政法規(guī)、規(guī)章相抵觸;
(二)依法確認該規(guī)定能否作為被申請人作出具體行政行為的依據(jù);
(三)書面告知申請人對該規(guī)定的審查結(jié)果。
海關行政復議機關應當制作《抽象行政行為審查告知書》,并且送達申請人、被申請人。
第六十四條海關行政復議機關對申請人申請審查的有關規(guī)定無權處理的,應當在7日內(nèi)按照下列程序轉(zhuǎn)送有權處理的上級海關或者其他行政機關依法處理:
(一)轉(zhuǎn)送有權處理的上級海關的,應當報告行政復議有關情況、執(zhí)行該規(guī)定的有關情況、對該規(guī)定適用的意見;
(二)轉(zhuǎn)送有權處理的其他行政機關的,在轉(zhuǎn)送函中應當說明行政復議的有關情況、請求確認該規(guī)定是否合法。
第六十五條有權處理的上級海關應當在60日內(nèi)依照下列程序處理:
(一)依法確認該規(guī)定是否合法、有效;
(二)依法確認該規(guī)定能否作為被申請人作出具體行政行為的依據(jù);
(三)制作《抽象行政行為審查告知書》,并且送達海關行政復議機關、申請人和被申請人。
第六十六條海關行政復議機關在對被申請人作出的具體行政行為進行審查時,認為需對該具體行政行為所依據(jù)的有關規(guī)定進行審查的,依照本辦法第六十三條、第六十四條、第六十五條的規(guī)定辦理。
第五節(jié)行政復議決定
第六十七條海關行政復議機構(gòu)提出案件處理意見,經(jīng)海關行政復議機關負責人審查批準后,作出行政復議決定。
第六十八條海關行政復議機關應當自受理申請之日起60日內(nèi)作出行政復議決定。但是有下列情況之一的,經(jīng)海關行政復議機關負責人批準,可以延長30日:
(一)行政復議案件案情重大、復雜、疑難的;
(二)決定舉行行政復議聽證的;
(三)經(jīng)申請人同意的;
(四)有第三人參加行政復議的;
(五)申請人、第三人提出新的事實或者證據(jù)需進一步調(diào)查的。
海關行政復議機關延長復議期限,應當制作《延長行政復議審查期限通知書》,并且送達申請人、被申請人和第三人。
第六十九條具體行政行為認定事實清楚,證據(jù)確鑿,適用依據(jù)正確,程序合法,內(nèi)容適當?shù)模jP行政復議機關應當決定維持。
第七十條被申請人不履行法定職責的,海關行政復議機關應當決定其在一定期限內(nèi)履行法定職責。
第七十一條具體行政行為有下列情形之一的,海關行政復議機關應當決定撤銷、變更或者確認該具體行政行為違法:
(一)主要事實不清、證據(jù)不足的;
(二)適用依據(jù)錯誤的;
(三)違反法定程序的;
(四)超越或者的;
(五)具體行政行為明顯不當?shù)摹?/p>
第七十二條海關行政復議機關決定撤銷或者確認具體行政行為違法的,可以責令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行政行為。
被申請人應當在法律、行政法規(guī)、海關規(guī)章規(guī)定的期限內(nèi)重新作出具體行政行為;法律、行政法規(guī)、海關規(guī)章未規(guī)定期限的,重新作出具體行政行為的期限為60日。
公民、法人或者其他組織對被申請人重新作出的具體行政行為不服,可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
第七十三條被申請人未按照本辦法第四十三條的規(guī)定提出書面答復、提交當初作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關材料的,視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù),海關行政復議機關應當決定撤銷該具體行政行為。
第七十四條具體行政行為有下列情形之一,海關行政復議機關可以決定變更:
(一)認定事實清楚,證據(jù)確鑿,程序合法,但是明顯不當或者適用依據(jù)錯誤的;
(二)認定事實不清,證據(jù)不足,但是經(jīng)海關行政復議機關審理查明事實清楚,證據(jù)確鑿的。
第七十五條海關行政復議機關在申請人的行政復議請求范圍內(nèi),不得作出對申請人更為不利的行政復議決定。
第七十六條海關行政復議機關依據(jù)本辦法第七十二條規(guī)定責令被申請人重新作出具體行政行為的,除以下情形外,被申請人不得作出對申請人更為不利的具體行政行為:
(一)不作出對申請人更為不利的具體行政行為將損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的;
(二)原具體行政行為適用法律依據(jù)錯誤,適用正確的法律依據(jù)需要依法作出對申請人更為不利的具體行政行為的;
(三)被申請人查明新的事實,根據(jù)新的事實和有關法律、行政法規(guī)、海關規(guī)章的強制性規(guī)定,需要作出對申請人更為不利的具體行政行為的;
(四)其他依照法律、行政法規(guī)或者海關規(guī)章規(guī)定應當作出對申請人更為不利的具體行政行為的。
第七十七條海關行政復議機關作出行政復議決定,應當制作《行政復議決定書》,送達申請人、被申請人和第三人。
《行政復議決定書》應當載明下列內(nèi)容:
(一)申請人姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址(法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人或者主要負責人的姓名、職務);
(二)第三人姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址(法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人或者主要負責人的姓名、職務);
(三)被申請人名稱、地址、法定代表人姓名;
(四)申請人申請復議的請求、事實和理由;
(五)被申請人答復的事實、理由、證據(jù)和依據(jù);
(六)行政復議認定的事實和相應的證據(jù);
(七)作出行政復議決定的具體理由和法律依據(jù);
(八)行政復議決定的具體內(nèi)容;
(九)不服行政復議決定向人民法院的期限和具體管轄法院;
(十)作出行政復議決定的日期。
《行政復議決定書》應當加蓋海關行政復議機關的印章。
《行政復議決定書》一經(jīng)送達,即發(fā)生法律效力。
《行政復議決定書》直接送達的,行政復議人員應當就行政復議認定的事實、證據(jù)、作出行政復議決定的理由、依據(jù)向申請人、被申請人和第三人作出說明;申請人、被申請人和第三人對《行政復議決定書》提出異議的,除告知其向人民法院的權利外,應當就有關異議作出解答。《行政復議決定書》以其他方式送達的,申請人、被申請人和第三人就《行政復議決定書》有關內(nèi)容向海關行政復議機構(gòu)提出異議的,行政復議人員應當向申請人、被申請人和第三人作出說明。
經(jīng)申請人和第三人同意,海關行政復議機關可以通過出版物、海關門戶網(wǎng)站、海關公告欄等方式公布生效的行政復議法律文書。
第七十八條《行政復議決定書》送達申請人、被申請人和第三人后,海關行政復議機關發(fā)現(xiàn)《行政復議決定書》有需要補充、更正的內(nèi)容,但是不影響行政復議決定的實質(zhì)內(nèi)容的,應當制發(fā)《行政復議決定補正通知書》,并且送達申請人、被申請人和第三人。
第七十九條有下列情形之一的,海關行政復議機關應當決定駁回行政復議申請:
(一)申請人認為海關不履行法定職責申請行政復議,海關行政復議機關受理后發(fā)現(xiàn)被申請人沒有相應法定職責或者被申請人在海關行政復議機關受理該行政復議申請之前已經(jīng)履行法定職責的;
(二)海關行政復議機關受理行政復議申請后,發(fā)現(xiàn)該行政復議申請不符合受理條件的。
海關行政復議機關的上一級海關認為該行政復議機關駁回行政復議申請的理由不成立的,應當責令其恢復審理。
第八十條申請人在行政復議決定作出前自愿撤回行政復議申請的,經(jīng)海關行政復議機構(gòu)同意,可以撤回。
申請人撤回行政復議申請的,不得再以同一事實和理由提出行政復議申請。但是,申請人能夠證明撤回行政復議申請違背其真實意思表示的除外。
第八十一條行政復議期間被申請人改變原具體行政行為,但是申請人未依法撤回行政復議申請的,不影響行政復議案件的審理。
第八十二條行政復議期間有下列情形之一的,行政復議終止:
(一)申請人要求撤回行政復議申請,海關行政復議機構(gòu)準予撤回的;
(二)作為申請人的自然人死亡,沒有近親屬或者其近親屬放棄行政復議權利的;
(三)作為申請人的法人或者其他組織終止,其權利義務的承受人放棄行政復議權利的;
(四)申請人與被申請人達成和解,并且經(jīng)海關行政復議機構(gòu)準許的;
(五)申請人對海關限制人身自由的行政強制措施不服申請行政復議后,因申請人同一違法行為涉嫌犯罪,該限制人身自由的行政強制措施變更為刑事拘留的,或者申請人對海關扣留財產(chǎn)的行政強制措施不服申請行政復議后,因申請人同一違法行為涉嫌犯罪,該扣留財產(chǎn)的行政強制措施變更為刑事扣押的;
(六)依照本辦法第五十五條第一款第(一)項、第(二)項、第(三)項規(guī)定中止行政復議,滿60日行政復議中止的原因仍未消除的;
(七)申請人以傳真、電子郵件形式遞交行政復議申請書后未在規(guī)定期限內(nèi)提交有關材料的原件的。
行政復議終止,海關行政復議機關應當制作《行政復議終止決定書》,并且送達申請人、被申請人和第三人。
第六節(jié)行政復議和解和調(diào)解
第八十三條公民、法人或者其他組織對海關行使法律、行政法規(guī)或者海關規(guī)章規(guī)定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議,在海關行政復議機關作出行政復議決定之前,申請人和被申請人可以在自愿、合法基礎上達成和解。
第八十四條申請人和被申請人達成和解的,應當向海關行政復議機構(gòu)提交書面和解協(xié)議。和解協(xié)議應當載明行政復議請求、事實、理由和達成和解的結(jié)果,并且由申請人和被申請人簽字或者蓋章。
第八十五條海關行政復議機構(gòu)應當對申請人和被申請人提交的和解協(xié)議進行審查,和解確屬申請人和被申請人的真實意思表示,和解內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)或者海關規(guī)章的強制性規(guī)定,不損害國家利益、社會公共利益和他人合法權益的,應當準許和解,并且終止行政復議案件的審理。
準許和解并且終止行政復議的,應當在《行政復議終止決定書》中載明和解的內(nèi)容。
第八十六條經(jīng)海關行政復議機關準許和解的,申請人和被申請人應當履行和解協(xié)議。
第八十七條經(jīng)海關行政復議機關準許和解并且終止行政復議的,申請人以同一事實和理由再次申請行政復議的,不予受理。但是,申請人提出證據(jù)證明和解違反自愿原則或者和解內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或者海關規(guī)章的強制性規(guī)定的除外。
第八十八條有下列情形之一的,海關行政復議機關可以按照自愿、合法的原則進行調(diào)解:
(一)公民、法人或者其他組織對海關行使法律、行政法規(guī)或者海關規(guī)章規(guī)定的自由裁量權作出的具體行政行為不服申請行政復議的;
(二)行政賠償、查驗賠償或者行政補償糾紛。
第八十九條海關行政復議機關主持調(diào)解應當符合以下要求:
(一)調(diào)解應當在查明案件事實的基礎上進行;
(二)海關行政復議機關應當充分尊重申請人和被申請人的意愿;
(三)組織調(diào)解應當遵循公正、合理原則;
(四)調(diào)解結(jié)果應當符合有關法律、行政法規(guī)和海關規(guī)章的規(guī)定,不得違背法律精神和原則;
(五)調(diào)解結(jié)果不得損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權益。
第九十條海關行政復議機關主持調(diào)解應當按照下列程序進行:
(一)征求申請人和被申請人是否同意進行調(diào)解的意愿;
(二)經(jīng)申請人和被申請人同意后開始調(diào)解;
(三)聽取申請人和被申請人的意見;
(四)提出調(diào)解方案;
(五)達成調(diào)解協(xié)議。
調(diào)解期間申請人或者被申請人明確提出不進行調(diào)解的,應當終止調(diào)解。終止調(diào)解后,申請人、被申請人再次請求海關行政復議機關主持調(diào)解的,應當準許。
第九十一條申請人和被申請人經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議的,海關行政復議機關應當制作《行政復議調(diào)解書》。《行政復議調(diào)解書》應當載明下列內(nèi)容:
(一)申請人姓名、性別、年齡、職業(yè)、住址(法人或者其他組織的名稱、地址、法定代表人或者主要負責人的姓名、職務);
(二)被申請人名稱、地址、法定代表人姓名;
(三)申請人申請行政復議的請求、事實和理由;
(四)被申請人答復的事實、理由、證據(jù)和依據(jù);
(五)行政復議認定的事實和相應的證據(jù);
(六)進行調(diào)解的基本情況;
(七)調(diào)解結(jié)果;
(八)申請人、被申請人履行調(diào)解書的義務;
(九)日期。
《行政復議調(diào)解書》應當加蓋海關行政復議機關的印章。《行政復議調(diào)解書》經(jīng)申請人、被申請人簽字或者蓋章,即具有法律效力。
第九十二條申請人和被申請人提交書面和解協(xié)議,并且要求海關行政復議機關按照和解協(xié)議內(nèi)容制作《行政復議調(diào)解書》的,行政復議機關應當進行審查,申請人和被申請人達成的和解協(xié)議符合本辦法第八十九條第(四)項、第(五)項規(guī)定的,海關行政復議機關可以根據(jù)和解協(xié)議的內(nèi)容按照本辦法第九十一條的規(guī)定制作《行政復議調(diào)解書》。
第九十三條調(diào)解未達成協(xié)議或者行政復議調(diào)解書生效前一方反悔的,海關行政復議機關應當及時作出行政復議決定。
第七節(jié)行政復議決定的執(zhí)行
第九十四條申請人認為被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定書、行政復議調(diào)解書的,可以申請海關行政復議機關責令被申請人履行。
海關行政復議機關發(fā)現(xiàn)被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定書、行政復議調(diào)解書的,應當責令其限期履行,并且制作《責令限期履行行政復議決定通知書》,送達被申請人。
第九十五條申請人在法定期限內(nèi)未提起行政訴訟又不履行海關行政復議決定的,按照下列規(guī)定分別處理:
(一)維持具體行政行為的海關行政復議決定,由作出具體行政行為的海關依法強制執(zhí)行或者申請人民法院強制執(zhí)行;
(二)變更具體行政行為的海關行政復議決定,由海關行政復議機關依法強制執(zhí)行或者申請人民法院強制執(zhí)行。海關行政復議機關也可以指定作出具體行政行為的海關依法強制執(zhí)行,被指定的海關應當及時將執(zhí)行情況上報海關行政復議機關。
第九十六條申請人不履行行政復議調(diào)解書的,由作出具體行政行為的海關依法強制執(zhí)行或者申請人民法院強制執(zhí)行。
第六章海關行政復議指導和監(jiān)督
第九十七條海關行政復議機關應當加強對行政復議工作的領導。
海關行政復議機構(gòu)按照職責權限對行政復議工作進行督促、指導。
第九十八條上級海關應當加強對下級海關履行行政復議職責的監(jiān)督,通過定期檢查、抽查等方式,對下級海關的行政復議工作進行檢查,并且及時反饋檢查結(jié)果。
海關發(fā)現(xiàn)本海關或者下級海關作出的行政復議決定有錯誤的,應當予以糾正。
第九十九條海關行政復議機關在行政復議期間發(fā)現(xiàn)被申請人的具體行政行為違法或者需要做好善后工作的,可以制作《行政復議意見書》,對被申請人糾正執(zhí)法行為、改進執(zhí)法工作提出具體意見。
被申請人應當自收到《行政復議意見書》之日起60日內(nèi)將糾正相關行政違法行為或者做好善后工作的情況報告海關行政復議機構(gòu)。
第一百條海關行政復議機構(gòu)在行政復議期間發(fā)現(xiàn)法律、行政法規(guī)、規(guī)章的實施中帶有普遍性的問題,可以向有關機關提出完善立法的建議。
海關行政復議機構(gòu)在行政復議期間發(fā)現(xiàn)海關執(zhí)法中存在的普遍性問題,可以制作《行政復議建議書》,向本海關有關業(yè)務部門提出改進執(zhí)法的建議;對于可能對本海關行政決策產(chǎn)生重大影響的問題,海關行政復議機構(gòu)應當將《行政復議建議書》報送本級海關行政首長;屬于上一級海關處理權限的問題,海關行政復議機關可以向上一級海關提出完善制度和改進執(zhí)法的建議。
第一百零一條各級海關行政復議機關辦理的行政復議案件中,申請人與被申請人達成和解協(xié)議后海關行政復議機關終止行政復議,或者申請人與被申請人經(jīng)調(diào)解達成協(xié)議,海關行政復議機關制作行政復議調(diào)解書的,應當向海關總署行政復議機構(gòu)報告,并且將有關法律文書報該部門備案。
第一百零二條海關行政復議機構(gòu)在辦理行政復議案件的過程中,應當及時將制發(fā)的有關法律文書在海關行政復議信息系統(tǒng)中備案。
第一百零三條海關行政復議機構(gòu)應當每半年向本海關和上一級海關行政復議機構(gòu)提交行政復議工作狀況分析報告。
第一百零四條海關總署行政復議機構(gòu)應當每半年組織一次對行政復議人員的業(yè)務培訓,提高行政復議人員的專業(yè)素質(zhì)。
其他海關行政復議機構(gòu)可以根據(jù)工作需要定期組織對本海關行政復議人員的培訓。
第一百零五條海關行政復議機關對于在辦理行政復議案件中依法保障國家利益、維護公民、法人或者其他組織的合法權益、促進海關依法行政和社會和諧、成績顯著的單位和人員,應當依照《海關系統(tǒng)獎勵規(guī)定》給予表彰和獎勵。
海關行政復議機關應當定期總結(jié)行政復議工作,對在行政復議工作中做出顯著成績的單位和個人,應當依照《海關系統(tǒng)獎勵規(guī)定》給予表彰和獎勵。
第七章法律責任
第一百零六條海關行政復議機關、海關行政復議機構(gòu)、行政復議人員有行政復議法第三十四條、第三十五條、行政復議法實施條例第六十四條規(guī)定情形的,依照行政復議法、行政復議法實施條例的有關規(guī)定處理。
第一百零七條被申請人有行政復議法第三十六條、第三十七條、行政復議法實施條例第六十二條規(guī)定情形的,依照行政復議法、行政復議法實施條例的有關規(guī)定處理。
第一百零八條上級海關發(fā)現(xiàn)下級海關及有關工作人員有違反行政復議法、行政復議法實施條例和本辦法規(guī)定的,應當制作《處理違法行為建議書》,向有關海關提出建議,該海關應當依照行政復議法和有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定作出處理,并且將處理結(jié)果報告上級海關。
海關行政復議機構(gòu)發(fā)現(xiàn)有關海關及其工作人員有違反行政復議法、行政復議法實施條例和本辦法規(guī)定的,應當制作《處理違法行為建議書》,向人事、監(jiān)察部門提出對有關責任人員的處分建議,也可以將有關人員違法的事實材料直接轉(zhuǎn)送人事、監(jiān)察部門處理;接受轉(zhuǎn)送的人事、監(jiān)察部門應當依法處理,并且將處理結(jié)果通報轉(zhuǎn)送的海關行政復議機構(gòu)。
第八章附則
第一百零九條海關行政復議期間的計算和行政復議法律文書的送達,依照民事訴訟法關于期間、送達的規(guī)定執(zhí)行。
本辦法關于行政復議期間有關“5日”、“7日”的規(guī)定是指工作日,不含節(jié)假日。
第一百一十條海關行政復議機關受理行政復議申請,不得向申請人收取任何費用。
海關行政復議活動所需經(jīng)費、辦公用房以及交通、通訊、監(jiān)控等設備由各級海關予以保障。
第一百一十一條外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國境內(nèi)向海關申請行政復議,適用本辦法。
第一百一十二條海關行政復議機關可以使用行政復議專用章。在海關行政復議活動中,行政復議專用章和行政復議機關的印章具有同等法律效力。